集團公司產融結合與關聯交易法律風險分析

侯社中

（中國中鐵股份有限公司，北京 100039）

近年來，隨著中國經濟的快速發展，在多元化發展戰略和產融結合的鼓舞下，眾多大型多元化集團公司紛紛發展金融業務，加快進軍金融業的態勢尤為突出。

大部分集團公司發展金融業務的一個重要原因就是追求產融結合即下屬金融企業與產業企業之間的統籌決策、關聯交易。產融結合有利于產業資本的快速流動，提高資本配置的效率，是集團公司實現快速發展、迅速做大做強的一個重要途徑，關聯交易本身也是正常的、客觀存在的，公允的關聯交易可以使企業降低交易成本、提高競爭力。但同時，關聯交易也伴隨著不容忽視的法律風險。

一、關聯交易的概念及特點

關聯交易的概念?！秶H會計準則第24號——對關聯者的揭示》規定“直接地或通過一個或若干個中間者間接地控制報告企業，或是被報告企業所控制以及和報告企業共同受控制的那些企業（其中包括控股公司、附屬公司和其他附屬公司）”，關聯者之間的交易是關聯交易。

《中華人民共和國公司法》第二百一十六條指出：“關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系?！敝袊镀髽I會計準則第36號—關聯方披露》將關聯交易定義為“關聯方之間發生轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款”，關聯方是指“一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯方?！?。

上述對關聯交易的規定雖然不盡相同，但是其實質都是一樣，關聯交易都是關聯方之間發生的交易。母、子公司及子公司之間的交易屬于關聯交易。

二、法律法規以及監管機構對金融業關聯交易的限制

金融監管機構，其基于對社會整體金融秩序的維護，對于金融機構的關聯交易有著嚴格的限制和監管（包含市場交易條件、限制交易額、披露和報告義務等）以及嚴厲的處罰措施。

比如中國銀行保險監督管理委員會（原銀監會）發布的《商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法》對銀行業金融公司關聯交易做了較為嚴格認定和限制，其中要求商業銀行針對關聯交易建立專門的內控制度和審查委員會，同時要求必須在銀保監會進行報備，并且進行信息披露。如果商業銀行違反辦法，則銀保監會可以區別不同情況限制該股東的權利；對情節嚴重的控股股東，可以責令其轉讓股權。證券業監督管理委員會對于上市公司的關聯交易限制更為規范和嚴格，先后發布二十多個文件、指引等，其主要對上市公司關聯交易定義、范圍、參與主體等各個方面進行了規范，并且制定了嚴格的信息披露機制。銀保監會（原保監會）2004年頒布了《保險公司關聯交易管理暫行辦法》、2015年《中國保監會關于進一步規范保險公司關聯交易有關問題的通知》等一系列辦法文件進行規范，主要為對保險業關聯交易活動范圍進行界定，要求保險公司建立完善的關聯交易管理制度和審查流程。同時對于關聯交易須及時在銀保監會進行報備，如果保險公司不按照此進行管理審查和報備的，銀保監會有處罰權力。

以信托為例說明銀保監會對信托業關聯交易的限定：根據《信托法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》、《信托公司管理辦法》以及監管文件約定等，對于信托公司資金投向關聯公司做了較為嚴格的限制。例如，信托公司資金主要分為信托資金和固有資金，對于此兩種資金投向關聯方，監管要求為：第一，對于信托資金，相關法律法規要求信托公司不得將信托資金直接或間接運用于信托公司的股東及其關聯人，但信托資金全部源于股東或其關聯人的除外；第二，對于固有資金，監管要求：不得向關聯方融出資金或轉移財產；不得為關聯方提供擔保；不得以股東持有的本公司股權作為質押進行融資；第三，信托公司開展關聯交易，應以公平的市場價格進行，逐筆向中國銀行保險監督管理委員會事前報告，并按照有關規定進行信息披露。

三、關聯交易風險表現

建議集團公司從以下幾方面審視產融結合關聯交易的風險，通過企業的體制機制建設、日常經營管理有效控制、化解有關風險。

（一）利益沖突

集團公司以及各個子孫公司都是依法成立的獨立法人組織，每個企業都是以利潤為目標，追求各自的利益。但是在追求利益的過程中各企業之間決策不能統一，所以集團公司控股金融公司在關聯交易時會不可避免的出現利益沖突。集團公司可能出現利益沖突的主體有集團內各子孫公司，控股母公司，以及客戶和股東。當出現利益沖突時，控股母公司通常會做出有利于整個集團公司總體利益的決定，故可能會對部分控股子公司或者孫公司造成損失。

由于集團公司通常涉及的業務范圍廣，集團公司內部會不可避免的發生利益沖突。一方面集團內不同子公司可能在同一業務領域，他們面向相同的客戶、市場，提供著相同的服務，是競爭的關系。因此，利益沖突是不言而喻的。在子公司之間發生利益沖突時，控股母公司一般會為了平衡業務的發展，實現集團公司利益最大化，指示子企業承擔不應承擔的損失。

一是資金安全問題。關聯交易最有可能首先給控股公司中的金融子公司帶來安全問題。為了保持與集團公司其他關聯子公司的良好關系，金融子公司可能會貸款（或者通過其它形式融資）給有融資需求的集團公司各級關聯子公司，對其風險審查也可能不完全遵照金融公司內部規范操作程序來進行。另外，金融子公司可能會為了維護整個集團公司的利益或者維護集團公司整體以及自身的聲譽，不僅不愿通過正當的法律途徑追索債權，而且還無法正常停止對關聯公司的融資支持。如果金融子公司對關聯單位的融資規模集中度過于大，一旦這種脆弱的債務鏈發生斷裂，將對金融子公司造成巨大的沖擊。

二是集中度過高。控股金融子公司對集團公司內其他企業的信用融資額度過大。集團公司內各個關聯企業通過互相擔保的方式在控股金融子公司進行融資，形成了復雜的資金鏈條，一旦某個環節出現問題，資金鏈條斷裂，將會對金融子公司以及其他關聯公司產生很大的沖擊。

三是還款意愿不足。金融子公司向集團公司內其他關聯企業提供融資，其他企業可能按時還款的意愿不足，金融子公司可能會基于集團公司整體利益或者其他關聯公司施壓給金融子公司，甚至是通過其他途徑阻止金融子公司通過法律手段追回貸款。更有可能金融子公司為了防止聲譽風險造成的損失，而被迫繼續為關聯公司提供融資支持。

（二）風險傳導

集團公司內部關聯交易的風險傳導與蔓延是風險由不受監管的一般企業傳遞到受監管的金融企業，關聯交易可能引起集團公司內部的風險傳導。

如，集團公司內的某個施工企業出現了經營困難的情況，其所屬金融子企業可能會根據集團指示或出于維護集團整體利益的考慮，未按照正常風控要求為其提供融資。如果這個該子公司經營情況繼續惡化，無法償還融資或貸款，那么風險就會傳遞到金融子企業，最后可能蔓延至整個集團公司。

明確產融結合的風險傳導機制是理解風險傳導的關鍵。產融結合是以集團公司為中心，以產業市場和金融市場為兩翼，以內、外部監管為保證的資本和風險傳遞結構。涉及關聯交易的成員企業，每一個都是風險的生成點，并且會隨著各個節點相互傳遞。產業市場的上下游企業的風險會沿著產業鏈條縱向傳導，企業集團中的金融企業由于和不同產業的企業均有關聯，因此將各縱向風險鏈條橫向的勾連起來，并通過集團向金融市場傳導。由于關聯交易內部性引發的監管真空也使得風險更易產生，且更加難以控制。

風險傳導與風險蔓延的危害。由于內部多元化的經營模式，集團公司下屬子公司完全可以通過各種措施以負債資金投資，或通過被金融子公司審查合格的公司為載體從金融公司融通大量的資金。這種風險如果僅僅從微觀主體的經營操作上分析，可能都是合法合規的，是分別符合不同監管部門制定的監管規則的，但是實質后果往往是產生宏觀意義上的風險。由于在集團公司下屬的子公司之間，往往通過擔保、資金占用、貸款等形式形成非常復雜的信用鏈條。在這個信用鏈條中，如果其中的一個子公司出現問題，母公司出于整個公司利益考慮，可能會極力救援，此舉可能會連累到整個集團公司，這就從而導致更大范圍的金融風波。以下以實務操作為例說明關聯交易中風險傳遞情況：信托公司以股權或者“股+債”（明股實債）的形式給關聯企業的項目公司進行融資，信托公司實質上為關聯企業提供的是融資服務。項目公司在實際運作過程中如出現經營不善發生拖欠工程款等債務情況，債務人則會通過各種途徑（有可能通過非正常途徑，例如圍堵公司、投訴至監管機構等）要求信托公司償付項目公司的債務。信托公司為金融機構，聲譽是其核心競爭力，如果由此給其造成聲譽風險或者監管機構給其施壓，則可能對信托公司造成較大的沖擊。此種風險也會逆向傳遞至集團公司內部的其他成員。

另外，由于企業內部通常共享相同的字號或相似的名稱，編制合并報表，因此第三方常常將集團公司內各成員企業視為一個整體。所以，當集團內某一子公司出現問題時，第三方，尤其是金融機構常常會推斷該集團及其他子公司存在較大的風險，并隨之提高融資利率或其他合作條件，導致風險傳遞到了集團公司及其他子企業。

此類影響對財務公司、信托、基金、融資租賃等金融行業的子企業更為顯著，如果風險蔓延至金融類的子公司，那么會對這些金融機構的安全性和流動性產生較大影響，損害公眾的利益，并且有可能由此引發整個金融系統的不穩定。

（三）信息失真

集團公司內部的產融結合難以避免的產生子企業的信息失真。產融結合的關聯交易，通常是統籌決策，產業端或金融端子企業對于特定項目的利益與風險分配并非按照外部市場的通常商業機制決定，投后也難以有效劃分。

這就導致了單一子企業的財務報表難以體現出企業經營情況。同時，產業端與金融端子企業并非一對一的交易，而是持續產生錯綜復雜的產融結合與關聯交易，也難以對關聯交易進行一對一的匹配評價。這就導致風控部門難以對其經營和風險情況作出準確的判斷，集團公司難以對單一子企業進行獨立的評價，導致母、子公司之間的信息不對稱，各級決策層不能夠得到有關財務、經營狀況的綜合信息，以及與決策有關的外部市場信息，也無法準確判斷和區分集團公司成員所面對的真實風險，影響、妨礙他們做出正確的判斷或采取及時的措施。