淺談民營企業資本運作中的對賭協議

曾連清

摘 要：在民營企業資本運作中，對賭協議逐漸引起了更多企業的關注。在法學領域對賭協議已經成為了非常重要的研究課題，對賭協議在國內涉及了如民法、公司法等較多的部門法領域，也涉及了國際投資法等國際法領域，在法律范圍內涉及較廣。對賭協議在企業中的產生是因為投資方無法確定企業未來的盈利能力，無法對企業未來的盈利能力作出準確的判斷，是投資方在這種信息不對等情況下進行的自我保護機制。對賭協議的使用必須要進行深刻思考，提高企業對對賭協議的認識和了解。

關鍵詞：民營企業 資本運作 對賭協議

中圖分類號：F276.5 文獻標識碼：A 文章編號：2096-0298（2018）07（c）-166-02

在目前的民營企業發展中，大多數民營企業都開始選擇通過投資方并使用對賭協議來幫助企業可以更快的發展，使企業可以得到大量的資金支持，幫助企業擺脫資金貧乏的困境。對賭協議隨著被更多的民營企業所認識，也被更多的使用在企業的發展過程中。對賭協議的有效利用可以給發展中的民營企業和投資方雙方都帶來利益，讓民營企業在初期發展過程中可以跟隨投資方學習成熟的管理方式和企業運營模式，使民營企業在發展的過程中更加順利，給民營企業增加了更多的發展空間和潛力。對賭協議在幫助民營企業的發展過程中有效的應用可以迅速提高我國的經濟水平，有效地提高企業的發展潛能。

1 對賭協議

隨著對賭協議開始普遍的出現在民營企業的資本運作中，更多的民營企業有了更好地提升空間和發展空間。對賭協議作為目前民營企業最多用的一種附帶風險性的發展途徑，需要民營企業對對賭協議有著更深入的了解和認知才可以使民營企業在發展過程中更好地利用對賭協議帶來的優勢，使企業的經濟可以更好的發展。對賭協議（Valuation Adjustment Mechanism VAM）是指投資方與被投資方無法確定未來的事項等發展可能，以企業未來的發展目標作為約定，制定兩種不同情況結果的不同協議。如果企業在期限時間內達成了約定條件，那么民營企業可以執行一種協議內容，如果企業在期限時間內沒有達成約定條件，那么投資方可以執行另一種協議內容。對賭協議是在企業進行經濟運營的過程中無法確定未來的盈利能力時，對企業和投資方雙方起到保護的一種措施。對賭協議可以盡可能地帶給企業和投資方利益方面的公平，保護投資方的經濟利益，也可以在很大程度上影響到企業的生產效率，提高企業的發展動力[1]。

對賭協議的內容一般都圍繞著幾個方面來進行。一般的投資方與企業間的對賭協議都是以企業的財務業績作為協議約定條件，以企業在一定時間內達到某個營銷額或者總利潤來作為對賭協議的基礎，或者以股權作為協議約定條件。通過不同的方式如股權或者企業內部的管理層去向來作為投資方的補償條件，以此來保護投資方的利益，使投資方在面臨投資企業失敗的情況下依舊可以收取一定的利益。這樣對企業和投資方的經濟利益都有著一定的保障，可以幫助對賭協議更好地進行，使企業和投資方在進行對賭協議時給雙方一定的平衡，明確了雙方的風險和收益[2]。

在對賭協議中，投資方和企業在達成協議后，所產生的結果只能分為雙贏或者雙輸。對賭協議的結果在很大程度上都影響這投資方和企業雙方，雖然從根本上看來大部分對賭協議都可以對投資方作出有效的保障，避免出現企業輸掉對賭協議而導致投資方的經濟利益受損的情況。但這種對投資方的保護只能在一定程度上挽回投資方的損失，并不能給投資方帶來利益收入，使投資方在對企業進行投資后并沒有任何實際利益的收入。失敗的對賭協議帶給投資方和企業雙方的不只是經濟損失，也影響到企業和投資方的發展，對企業和投資方都有較大的影響。但對賭協議的效益在企業達到約定條件時可以很好地給雙方帶來雙贏局面，對企業和投資方的經濟效益提高都有著良好的增長[3]。對賭協議在較大程度上都不是只為了某一方贏得條件而進行的，對賭協議在企業取得良好的經濟效益達到協議約定條件時，給投資方和企業雙方帶來的是雙贏效果，使企業在得到快速發展的過程中也可以給投資方帶來一定的經濟效益，使雙方都能獲得收益回報，對雙方來講都有著非常有利的好處。對賭協議也存在了一定的風險，比如對賭協議在進行時對投資方為了保護自身的利益，會對對賭協議約定條件的要求過高或者制定了不切實際的發展目標。忽略了企業本身或者市場的環境帶來的影響，使企業不能完成對賭協議約定的條件，只能通過割讓股權等方法來給予投資方經濟補償，使企業本身造成巨大的損失[4]。由于在對賭協議中投資方對企業而言是企業的資金命脈，使企業在和投資方進行談判時落入劣勢，投資方在談判中具有絕對的強勢，對企業的發展和經濟經營選擇都有較大的影響。對賭協議中，其存在了較多和法律相關的條款，由于一直以來對賭協議在我國內出現次數較少，我國企業對對賭協議也缺乏詳細的了解，使企業在和投資方簽訂對賭協議時不能辨認出對賭協議內存在的隱形陷阱。這導致很多企業都無法理解對賭協議中部分條款的含義，使企業在接受對賭協議后無法保證自己的利益和發展，影響到企業正常的發展[5]。

2 對賭協議的合理利用

由于對賭協議在企業的發展過程中可以很好的幫助解決企業的資金缺乏問題，使企業在擁有一定的資金支持下繼續有效的發展。這使得對賭協議雖然有著巨大的風險，但也會有較多的企業來選擇對賭協議的模式來引入資金，解決企業目前存在的資金缺乏問題。對賭協議雖然有著較好的用處，但存在的風險也給企業帶來了一定的威脅。對于急需對賭協議來獲得資金的企業來說，在進行對賭協議前應當仔細的分析企業的需求來進行對賭協議，優先選取對企業風險較低的方式。在進行對賭協議時合理的根據企業的內部環境來確定對賭協議的約定條件，根據企業自身的情況來作出最適合自己的決策，以幫助企業可以更好地利用對賭協議帶來的優勢進行發展[6]。我國企業對對賭協議的了解過少，在進行對賭協議的選擇時無法了解對賭協議內的條例。這會影響到企業簽訂對賭協議時的公平性，使企業在簽訂對賭協議時忽視了對賭協議的弊端，給企業的發展運營帶來了風險。所以企業在選擇通過對賭協議來獲得資金提高自身的經濟運營能力時，應提前了解對賭協議的內容和利弊，對對賭協議存在的弊端進行詳細的分析，結合企業自身的發展情況來考慮對賭協議的選擇。由于對賭協議存在的高風險性，企業在進行對賭協議的選擇時必須要謹慎的考慮自身情況，合理的制定全面的應對決策，避免對賭協議帶來的高風險影響企業的正常發展。在企業接受投資方的對賭協議時，應該與其一起客觀的對自身的發展潛能進行估算，增強對賭協議的合理性。避免因為對賭協議存在的性質給企業帶來沉重的負擔，影響到企業的發展潛力，使企業的發展陷入困境。錯誤的發展目標在很大程度上都制約著企業的正常發展和經濟運營，影響著企業的資金活動[7]。

我國企業在進行對賭協議前應對對賭協議有一個有效的了解，清楚的認識到對賭協議可以給企業帶來的優劣。企業對對賭協議的了解程度也影響著企業對對賭協議的利用，企業在對對賭協議有詳細認識和了解時可以使其在簽訂對賭協議時，有效地避免對賭協議中隱藏的風險，減少對賭協議對企業資金可能存在的危害，減少了企業在對賭協議中的損失。企業在選擇對賭協議時也應該更加的慎重，避免因為自身或者投資方的因素導致雙方無法在企業的發展中得到共贏，無法對雙方帶來利益，也影響到企業的經濟發展。企業在進行對賭協議時，也應在企業內部建立起對賭協議的風險應對措施，提前預防對賭協議帶來的風險，避免企業在發展過程中遇到的一些意外情況影響到企業的經濟效益和發展，導致企業無法完成對賭協議的約定條件，影響到企業和投資方的利益。

3 結語

對賭協議的引入在很大程度上影響著我國企業的發展路線。對賭協議在幫助企業解決目前的資金缺乏危機時也帶來了有效的發展潛力，雖然目前的對賭協議仍然存在著弊端，對企業的發展有一定的影響。但是對賭協議在得到合理的利用時就可以有效地提高企業的發展潛力，幫助企業解決目前面臨的資金困難。在目前看來對賭協議的應用仍然需要企業對其進行合理科學的考慮，增加企業對對賭協議的認識和了解程度，提高企業對對賭協議中存在的弊端分析能力。才能更好的加強企業對對賭協議的利用，通過對對賭協議的利用來提高企業的發展潛力，使企業可以更有效的解決資金問題，并更好地進行經濟運營活動。

參考文獻

[1] 陳松.對賭協議的法律適用及風險防范研究[D].西南政法大學，2016.

[2] 謝禮吉.對賭協議的效力問題研究[J].職工法律天地，2016（16）.

[3] 李雅杰.淺談對賭協議[J].納稅，2017（15）.

[4] 潘雙慶.民營企業資本運作中的對賭協議研究[J].福建論壇（人文社會科學版），2009（S2）.

[5] 高玲娜.對賭協議在我國民營企業融資中的應用分析[D].西南財經大學，2013.

[6] 陳勝男.對賭協議在企業私募股權融資中的實踐分析——基于蒙牛和太子奶的案例對比[D].西南財經大學，2016.

[7] 薛飛.對賭協議實踐運用及法律屬性研究[D].上海交通大學， 2010.