刑法職業禁止令的性質及司法適用分析

陳雅莉

摘 要：隨著我國法律制度的日趨完善，刑法中關于職業禁止令方面的內容也正受到越來越多的關注。基于此，本文以刑法職業禁止令的性質為出發點，集中分析了刑法職業禁止令的司法適用條件，以期可以為更多司法從業人員，能更高效地利用刑法職業禁止令開展日常工作提供借鑒參考。

關鍵詞：刑法職業禁止令；司法適用；法律制度

職業禁止令是《刑法》第九條修正案中的一條新增內容，指的是法院針對通過自身職務便利，來實施犯罪或違反職業要求而被判處刑罰的違法人。依照其實際犯罪情況，為防止其再次實施犯罪而禁止其自刑罰執行完畢起，在特定期限內從事原職業的一種法律制度。由于其出現時間不長，人們對其在性質和適用條件的理解上還存在一些問題，需要著重加以明確。

一、刑法職業禁止令的性質

從刑法角度來看，職業禁止令屬于一種非刑罰性處罰措施，依照其定義，職業禁止令的實施并不是為了解決行為人本身所犯罪責，而是基于犯罪者的過往犯罪情況，為了防止其再次進行犯罪而實施的一種預防性措施。職業禁止令的主要著眼點在于未來預防，從這一點上來說，其與在犯罪者實施犯罪行為后，司法部門所采取的刑罰措施有著本質上的區別。因此，在《刑法》條例中，職業禁止令也沒有被包括在刑罰措施之中，而是與保安處分措施并列，成為了非刑罰性處罰措施的一部分[1]。

二、刑法職業禁止令的司法適用條件

1.適用范圍

按照《刑法》中對職業禁止令的定義，其適用范圍主要包括以下幾個方面：

（1）職業禁止令不適用于被判處有期徒刑、無期徒刑或死緩，并在監獄中進行服刑的犯罪者，因為其屬于與社會隔離狀態，不可能再從事某種職業來危害社會。但若其經過減刑或假釋后回歸社會且滿足適用條件，那么職業禁止令將對其適用。

（2）對于管制等較輕的刑罰來說，因管制期間犯罪者的社會危害性并沒有完全消除，仍具備利用自身職業實施犯罪的可能。因此《刑法》中規定職業禁止令在管制期間可以適用。但由于兩者都存在期限限制，像職業禁止令一般以3-5年為主，而管制時間從3個月到3年不等，且相互在功能上存在著交叉之處，所以在實際執行中一般不將管制與職業禁止令同時使用。

（3）而對于緩刑一類的刑罰執行制度來說，由于犯罪者在緩刑期間仍處于刑罰階段。因此，職業禁止令對緩刑并不適用。除非在犯罪者出現保外就醫等特殊情況時，由于其在監外執行情況下仍存在實施職業犯罪的可能性，此時職業禁止令將可以得到適用。

（4）而對于從事職業犯罪后，因表現好進行假釋的犯罪者，因其在假釋期間仍然存在利用職業實施犯罪的可能，所以其在假釋期間仍然需要進行職業禁止。

2.適用方式

對于利用自身職業從事過犯罪活動的行為人來說，在接受刑罰回歸社會后，是否將再次利用自身職業實施犯罪，可以作為職業禁止令適用方式的立足點。具體來講包括以下幾個方面：

（1）在犯罪分子接受刑罰返回社會后，司法機關都需要對其社會危害性作出評估，從這一點上來說，職業禁止令屬于評估后所做出的安全預防措施，其本意并不是加重對犯罪者的刑罰力度，而是根據犯罪者的行為表現來達到量刑平衡。其也可以被看作是刑罰后的一種延續性手段，目的是保證社會秩序，而普通公民的職業從事權將不得利用職業禁止令加以干涉。

（2）同時，職業禁止令所針對的“職業”，指的是社會上所承認的正當職業如生產、銷售、種植、醫療等。而對于販賣違禁物品、非法狩獵等不正當職業，由于其本身不合乎國家法律，從事該職業本身就違法，而犯罪者就算接受刑罰后也不得再從事該項職業，否則將遭遇刑事懲罰。因此，在職業非法的情況下，也就不存在適用職業禁止令的問題。

（3）此外，職業禁止令的使用不能影響被實施者的基本生活來源，否則很容易導致其因缺少生活來源重新走上犯罪道路。為避免出現這一問題，司法機關不但要嚴格控制職業禁止令的適用范圍并明確禁令期限，還應保證犯罪者存在第二職業或家庭親屬等其他收入來源，以盡量將職業禁止令對被實施者的基本生活影響降到最低。

3.適用判斷

職業禁止令的實施以預防行為人可能做出的犯罪行為為基本適用依據，但由于犯罪行為在內涵上存在著較強的不確定性，因此，職業禁止令在實際使用中需要根據具體情況做具體分析，不要依照適用范圍過于籠統的加以實施，這需要做到以下幾點：

（1）在判斷職業禁止令是否應當使用時，司法機關不僅要關注犯罪者實施犯罪的性質、手段、情節和方法，還要關注其年齡、性別、身體情況、文化程度、犯罪后的認錯態度與服刑期間表現。像從事過計算機網絡犯罪的行為人，在當前網絡安全技術已超過其計算機能力的情況下，就沒有必要禁止其在出獄后從事計算機網絡方面的工作。

（2）其中進行判斷的一個重要標準，是看其實施職業犯罪時的主觀性程度，若其在主觀意識上想進行職業犯罪，就需要重點對其實施職業禁止令。若其主觀意識不強，應當予以寬松對待。

（3）此外，是否使用職業禁止令，還需要根據犯罪者從事職業的社會影響程度進行判斷，像公務人員因其職業犯罪對社會危害很大，在其接受刑罰后對其實施職業禁止令是很有必要的[2]。

三、總結

綜上所述，本文以刑法職業禁止令的性質為出發點，集中研究了刑法職業禁止令的適用條件，認為可以通過在適用范圍、適用方式和適用判斷上的分析處理，來保證職業禁止令公平、公正的得到使用。希望本文的研究可以為更多司法從業人員作出科學判決奠定基礎，以促進其司法判決質量實現跨越式提升。

參考文獻：

[1]倪文琦.論刑法中從業禁止的性質及其適用[D].蘇州大學，2017.

[2]盧建平，孫本雄.刑法職業禁止令的性質及司法適用探析[J].法學雜志，2016，37（02）：22-30.