監管新規對投資管理有何法治效應

文 《法人》特約研究員 劉興成

監管新規貫徹了公開、公平、公正的金融市場法治原則，以期實現投資管理“向上穿透最終資金來源，向下穿透最終資金投向”的目標，保護投資者合法權益，防范和化解金融市場風險

2018年10月22日，中國證監會公布實施《證券期貨經營機構私募資產管理業務管理辦法》和《證券期貨經營機構私募資產管理計劃運作管理規定》。

這兩部新規連同中央銀行、中國銀保監會、中國證監會、國家外匯管理局于2018年4月27日發布實施的《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》，3個部門監管新規堪稱“中國投資管理法”。

傳承與創新投資管理法治

統計數據顯示，截止到2017年末，國內銀行表外理財產品資金的余額是22.2萬億元，信托公司受托管理的資金信托余額21.9萬億元，公募基金11.6萬億元，私募基金11.1萬億元，證券公司資管計劃16.8萬億元，還有基金公司資管計劃、保險公司資管計劃等，中國資產管理行業約有百萬億元的投資規模需要法治的管理和規范。監管新規既有對中國原有投資管理法治的傳承，又有根據金融市場新情況的法治創新，以此規范和監管百萬億元的投資規模。

監管新規把投資管理的產品分為公募產品和私募產品。公募產品主要投資標準化債權類資產以及上市交易的股票，除法律法規和金融管理部門另有規定外，不得投資未上市企業股權。公募產品可以投資商品及金融衍生品，但應當符合法律法規以及金融管理部門的相關規定。私募產品的投資范圍由合同約定，可以投資債權類資產、上市或掛牌交易的股票、未上市企業股權（含債轉股）和受（收）益權以及符合法律法規規定的其他資產，且要嚴格遵守投資者適當性管理要求。

根據信息不對稱的經濟學原理，監管新規要求金融機構向投資者主動、真實、準確、完整、及時披露投資管理產品的募集信息、資金投向、杠桿水平、收益分配、托管安排、投資賬戶信息和主要投資風險等內容。對公募產品，要求金融機構建立嚴格的信息披露管理制度，明確定期報告、臨時報告、重大事項公告、投資風險披露要求以及具體內容、格式。對于私募產品，其信息披露方式、內容、頻率由產品合同約定，底線要求金融機構至少每季度向投資者披露產品凈值和其他重要信息。

監管新規實行問題導向。針對從前投資管理市場存在的資金池現象、期限錯配問題，監管新規要求金融機構做到每只投資管理產品的資金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，不得開展或者參與具有滾動發行、集合運作、分離定價特征的資金池業務，要求金融機構合理確定投資管理產品所投資資產的期限，加強對期限錯配的流動性風險管理，遵守流動性風險管理規定。

剛性兌付的做法，會帶來金融市場的風險麻痹甚至市場失靈。監管新規禁止剛性兌付行為，并對有剛性兌付行為的金融機構和未向金融管理部門報告剛性兌付行為的外部審計機構進行處罰。禁止投資管理產品的發行人或者管理人違反真實公允確定凈值原則，對產品進行保本保收益。禁止采取滾動發行等方式，使得投資管理產品的本金、收益、風險在不同投資者之間發生轉移，實現產品保本保收益。禁止投資管理產品不能如期兌付或者兌付困難時，發行或者管理該產品的金融機構自行籌集資金償付或者委托其他機構代為償付。

監管新規要求金融機構不得為其他金融機構的投資管理產品提供規避投資范圍、杠桿約束等監管要求的通道服務。更為重要的是，監管新規明確投資管理業務作為金融業務，屬于特許經營行業，必須納入金融監管。非金融機構為擴大投資者范圍、降低投資門檻，有利用互聯網平臺等公開宣傳、分拆銷售具有投資門檻的投資標的、過度強調增信措施掩蓋產品風險、設立產品二級交易市場等行為的，要按照國家規定進行規范清理，構成非法集資、非法吸收公眾存款、非法發行證券的，要被追究相應的行政、刑事法律責任。

依法保護投資者合法權益

為了依法保護投資者合法權益，監管新規規定公募產品面向不特定社會公眾公開發行，而公開發行的認定標準依照《中華人民共和國證券法》執行。監管新規規定私募產品面向合格投資者通過非公開方式發行。金融機構在發行投資管理產品時，應當按照公募產品和私募產品的分類標準向投資者明示投資管理產品的類型，并按照確定的產品性質進行投資。在產品成立后至到期日前，不得擅自改變產品類型。混合類產品投資債權類資產、權益類資產和商品及金融衍生品類資產的比例范圍，監管新規要求在發行產品時予以確定并向投資者明示，在產品成立后至到期日前不得擅自改變。

監管新規將投資者分為不特定社會公眾和合格投資者兩大類。合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只資產管理產品不低于一定金額且符合一定金融條件的自然人和法人或者其他組織：1.具有2年以上投資經歷，且家庭金融凈資產不低于300萬元，或家庭金融資產不低于500萬元，或近3年本人年均收入不低于40萬元；2.最近1年末凈資產不低于1000萬元的法人單位。合格投資者投資于單只固定收益類產品的金額不低于30萬元，投資于單只混合類產品的金額不低于40萬元，投資于單只權益類產品、單只商品及金融衍生品類產品的金額不低于100萬元。

監管新規強調，不管是不特定社會公眾，還是合格投資者，均不得使用貸款、發行債券等籌集的非自有資金投資資產管理產品。

監管新規要求金融機構發行和銷售資產管理產品時，堅持“了解產品”和“了解客戶”的經營理念，加強投資者適當性管理，向投資者銷售與其風險識別能力和風險承擔能力相適應的資產管理產品。禁止欺詐或者誤導投資者購買與其風險承擔能力不匹配的資產管理產品。監管新規禁止金融機構通過拆分投資管理產品的方式，向風險識別能力和風險承擔能力低于產品風險等級的投資者銷售投資管理產品。

為了依法保護投資者的合法權益，監管新規明確了投資管理托管人的職責或責任：安全保管投資管理計劃財產；按規定開設投資管理計劃的托管賬戶，不同托管賬戶中的財產要相互獨立；）按照投資管理合同約定，根據管理人的投資指令，及時辦理清算、交割事宜；建立與管理人的對賬機制，復核、審查管理人計算的資產管理計劃資產凈值和資產管理計劃參與、退出價格；監督管理人的投資運作，發現管理人的投資或清算指令違反法律、行政法規、部門規章或者資產管理合同約定的，應當拒絕執行，并向監管機構報告；辦理與投資管理計劃托管業務活動有關的信息披露事項；對投資管理計劃財務會計報告、年度報告出具意見；保存投資管理計劃托管業務活動的記錄、賬冊、報表和其他相關資料；對投資管理計劃投資信息和相關資料承擔保密責任，除法律、行政法規、規章規定或者審計要求、合同約定外，不得向任何機構或者個人提供相關信息和資料等。

監管新規還規定了對投資管理人、托管人、投資顧問及相關從業人員的禁止行為：利用投資管理計劃從事內幕交易、操縱市場或者其他不當、違法的投資業務活動；泄露因職務便利獲取的未公開信息、利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關交易活動；為違法或者規避監管的投資業務活動提供交易便利；從事非公平交易、利益輸送等損害投資者合法權益的行為；利用投資管理計劃進行商業賄賂；侵占、挪用投資管理計劃財產；利用投資管理計劃或者職務便利為投資者以外的第三方謀取不正當利益；直接或者間接向投資者返還管理費；以獲取傭金或者其他不當利益為目的，使用投資管理計劃財產進行不必要的交易等。