個人獨資企業投資人的債務承擔

周小龍

摘 要 《最高人民法院關于民事執行中變更、追加當事人若干問題的規定》第十三條規定：“作為被執行人的個人獨資企業，不能清償生效法律文書確定的債務，申請執行人申請變更、追加其投資人為被執行人的，人民法院應予支持”。個人獨資企業變更后，是否可以追加變更后的投資人為被執行人？如果能夠追加，應該承擔怎樣的責任？追加成功是否對投資人相當不公平等？根據上述問題，本文試圖淺析個人獨資企業變更后的責任承擔，以供探討。

關鍵詞 個人獨資企業 投資人 債務承擔

中圖分類號：F27 文獻標識碼：A

個人獨資企業是指在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業以設立簡便、經營靈活、管制寬松等優勢而獨樹一幟，目前已發展成為社會主義市場經濟的重要組成部分，個人獨資企業有財產、有經營范圍、經營場所等，能夠獨立對外承擔責任，享有權利，企業以自己的名義進行經營和交易活動，訂立合同，設有單獨的財產目錄和業務賬簿，用于記載投入企業經營的財產情況和企業的業務狀況，企業以自己名義進行訴訟，是現階段比較常見的一種經營模式。

1個人獨資企業未轉讓時的債務承擔主體

我國立法在堅持投資人承擔無限責任的同時，卻改變了要求其承擔連帶責任的做法，采取了補充主義。一般情況下，在個人獨資企業經營過程中，投資人未發生變更時，根據《個人獨資企業法》第 2 條規定，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任。但該法第 31條對此做出了變通的規定，即個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。個人獨資企業的債務承擔，如果在執行中，被執行人為個人獨資企業的，應當先執行個人獨資企業的財產，只有當其財產不足以清償全部債務時，才能執行投資人的財產，也就是說，投資人的責任為補償責任，而不是連帶責任，不應申請時就將投資人列為被執行人或者即使列為被執行人，也不應該先執行投資人的財產，如果個人獨資企業的財產足以清償全部債務時，投資人是不承擔任何責任的，只有當獨資企業的財產無法清償時，才能追加投資人。

先讓個人獨資企業承擔責任是否意味著個人獨資企業與投資人沒有人格混同，是兩個相對獨立的，毫無關聯的，其實并不是這樣，企業的經營所得，歸屬于企業，也就是歸屬于個人投資者，在這種情形下，很容易造成混同，所以追加投資人為補充責任是很有必要的，在企業無法完全承擔責任的情形下，投資人承擔補充責任。

在追加投資人的時候，如何追加，是在訴訟中就將其列為被告還是在執行中追加為被執行人亦或是在執行中，發現個人獨資企業不能完全清償債務時，再行追加，筆者認為既然投資人承擔的是補充責任，則應當是在企業財產不足以清償時，才可以追加投資人，所以只能在執行中個人獨資企業沒辦法清償時，才能做出追加申請。做出追加申請的必要條件是企業明顯不能清償債務。

先讓個人獨資企業的財產承擔責任，不足以清償時，投資人承擔，如何區分個人獨資企業的財產不足以清償，判斷的標準是什么，筆者認為不足以清償可以從三個角度出發，一、完全沒有財產可供執行，其名下沒有房屋、土地等可供執行財產，致使債權人的合法權益無法得到實現；二、名下有部分財產或者有部分可供執行的財產，但不能完全清償，只能部分清償，在這種明顯不能完全清償的情況下，債權人可以就不足部分追加投資人，要求投資人就不足部分承擔補充責任；三、獨資企業雖足以清償全部債務，但其債權人較多，并且有抵押權人或者質押權人等，致使其明顯不能全部清償，也能追加投資人。

2個人獨資企業轉讓時的債務承擔主體

個人獨資企業發生債務時，企業的投資人發生變更后，變更后的投資人是否需要承擔責任，如果需要承擔，承擔怎樣的責任，是連帶責任還是補充責任。如果變更后的投資人對企業是否有債務一無所知，或者知道，但與原投資人簽署了協議，關于企業之前的債務，由原投資人承擔，與現投資人一概無關，是否可以對抗債權人。

個人獨資企業由原投資人變更為現投資人的原因也許是現投資人看中企業的潛在價值，或者企業所經營的證件比較難辦，正是現投資人需要的，或者由于之前簽訂的協議原投資人沒有完全履行或者根本沒有履行，現也無法繼續履行下去，投資人要求變更回來等其他原因，致使投資人發生變更。

變更后的投資人如果需要對原企業的債務承擔責任，對現投資人明顯是顯失公平的，其接受企業也許是為了自己更好的發展或者看中企業的潛力，根本沒有想到自己會承擔責任，然卻在不經意間承擔了高額的債務，這對投資人明顯是不公平的，也對社會的發展、維護社會秩序、安定、繁榮等造成一定的影響，對于大多數不懂法律的人，在個人獨資企業變更投資人時，并沒有請律師或者專業人士做前期調查，并不知道企業的現有狀況，或者做了前期調查，但調查的并不是很清楚或者有些債務還沒有發生，或者已經發生，但是沒有進入執行階段等問題，讓現投資人去承擔企業以前存在的債務，明顯是顯失公平的，然而對于沒有調查清楚而變更為投資人，是否應當對其調查不詳承擔責任。

個人獨資企業變更后的投資人如果承擔責任，是如何承擔責任，像原投資人一樣承擔補償責任還是連帶責任，《個人獨資企業法》等法律規定并沒有關于現投資人承擔責任的約定。

個人獨資企業的投資人變更后的責任承擔，各國主要有兩種方式：一種方式為變更后的投資人對企業已經存在的債務有條件的承受，或者說在什么情況下現投資人可以不用承擔責任，如《日本商法典》基于公平起見賦予了現投資人可不負責任的例外情形，一種情形是在商業登記時明確表示不負責任；另一種情形是受讓人或轉讓人在營業轉讓后及時通知第三人，第三人明確知道的，此處的第三人應該是指債權人，對于企業負多少債務，現投資人是不清楚的，如只是部分通知，部分沒有通知的，應如何承擔責任是不清楚的，如通知到債權人，如何證明已經通知到了，取證也有一定的難度，還有就是工商登記會明確登記現投資人對企業原有債務不承擔責任嗎，一般情況下是很難登記的，如轉讓雙方約定了債權債務轉讓前后的債務承擔，是否對債權人不利等。

大陸法系國家 （ 地區 ） 如韓國、德國及我國澳門商法典基本上都采用此立法。如《大韓民國商法》第 7 章第 42 條第 1 款規定：營業受讓人繼續使用出讓人的商號時，關于因出讓人的營業所發生的第三人的債權，受讓人應負清償責任；第 2 款規定：受讓人受讓營業之后及時進行不承擔出讓人的債務的登記時，不適用前款的規定。出讓人與受讓人及時將其意思通知給第三人時，對被通知的第三人，亦同。

另一種模式為受讓人應承擔營業轉讓前已存債務。采此立法例多為英美法系國家 （ 地區 ） ，如我國的香港《業務轉讓（保障債權人）條例》第 3 條規定：“除本條例另有規定外，凡連同或不連同商譽轉讓之業務，于轉讓時，縱使訂有相反之協議，承認人仍須承擔一切由出讓人在經營業務時所欠下之債務及所須履行之責任，包括承擔履行根據稅務條例課征或可課征稅項之完稅責任。”

個人獨資企業變更后的投資人是否需要對變更前存在的債務承擔責任，承擔怎樣的責任，是否可以免責、免責的情形等，我國現階段立案還未明確對其的規定，判決或裁定也出現不同的情形，有根據個人獨資企業法判決其承擔補充責任的，也有裁定追加變更后的投資人為被執行人的，還有根據公平原則，變更后的投資人不應該承擔責任的等，個人獨資企業變更后的投資人應當承擔責任，具體原因有一下幾點。

（1）個人獨資企業，有自己的財產，具有獨立的民事主體身份，企業作為債務人，肯定是需要承擔責任的，只有當企業不能承擔或者不能完全承擔責任時，才會關系到投資人，然而，投資人的主體是否具有延續性，是否可以從前投資人變更為先投資人等，法律等并沒有明確的規定，但是個人獨資企業投資人的變更并不是企業性質的變更，企業的變更，所以在這種情形下，變更后的投資人是應當承當責任的，是應當對企業之前的債務、變更后的債務承擔責任的，具體是補充責任還是連帶責任，影響并不是很大，因為當獨資企業負有債務時，企業已無力償還時，才會追加投資人，在這種情形下，執行中，如果投資人的財產足以償還債務，最終還是投資人承擔責任。

（2）個人獨資企業的投資人變更，并影響應企業性質的變更，經營權的變更，財產所有權的轉移，如果僅僅是變更前后的投資人之間雙方約定變更前的債務均與變更后的投資人無關，必然會影響到債權人的利益，損害債權人的合法權益，這是不會被允許的，如果是在變更時，經過債權人的同意，并有書面材料證明的情況下，則另當別論，只是雙方的約定，肯定是對債權人無效的，企業的財產雖然為企業的，但是根據企業的性質，實質上財產是投資人的，投資人與企業是人格混同的，變更后的投資人如果承擔了責任，也可以向前投資人追償，從而保護自己的合法權益。

（3）現投資人和原投資人是否都需要承擔責任，還是只有變更后的投資人承擔責任，為了更好的保護債權人的合法權益，原投資人和現投資人都應當承擔責任，對企業的債務承擔補充責任，他們相互之間應是連帶責任，也就是說當企業的財產不足以清償全部債務時，債權人可以向變更前后的任一投資人追償，要求其償還，也可以向兩投資人同時追償，要求其共同償還，只是變更后的投資人對前投資人有追償權，追償其為前投資人償還的債務而已。

3追加變更投資人后投資人的救濟途徑

追加被執行人或者追加變更后的投資人承擔責任，法院許要發傳票到被追加人，如無法送達時，還需要公告送達到對方，公告送達后，聽證后，追加成功后，投資人仍不知曉自己已經成為了被執行人或者承擔了責任，所以在裁定下來后，法院因為無法送達還是會公告，因為變更后的投資人有十天的復議期，變更后的投資人救濟期限有多個，因為根據公平原則，原投資人也許想逃避債務，轉移財產等，不告知現投資人，讓其在不知情的情形下承擔巨額債務，不利于企業的發展，個人的發展，也不利于社會的穩定，天下熙熙，皆為利來，天下攘攘、皆為利往，懷著創業，對企業的未來有著無限的憧憬，然而卻在不經意間承擔巨額債務，對于現投資人是完全不公平的，也是現投資人無法承受的，所以變更后的投資人有兩種救濟途徑，一種為復印，另外一種可以向原投資人追償，如果現投資人承擔了責任，可以向原來的投資人追償其承擔的責任，這樣對企業和現投資人顯得尤為重要。

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