淺論股權善意取得的制度價值

馬郡

一、股權善意取得制度的確立過程

（一）善意取得制度的由來。

善意取得制度，指無權利人擅自處分財產，受讓人在善意的情況下，支付了合理的對價，在法律上確認無權利人的處分行為有效，受讓人取得所有權的制度。善意取得制度發源于日耳曼，最早的雛形是“以手護手”原則1，即動產基于占有的推定原則1，在日耳曼的動產制度中，最具有特色的就是關于動產的追及權。善意取得是大多數國家普遍遵循的一項重要民事制度，最早僅適用于動產領域。法國民法典頒布于1804年，是資本主義國家最早的一部民法法典，其在最后一章“時效”中規定了善意取得制度，也被稱為即時取得。1900年生效實施的德國民法典對善意取得制度明確予以規定，并且對于動產與不動產的善意取得分別予以規定。

（二）善意取得制度在我國的立法概況。

我國民法通則沒有對善意取得制度作出規定，但個別民事特別法和司法解釋中已經存在善意取得規定的內容。我國《物權法》頒布之前，在我國傳統民法理論中，大部分學者都認為善意取得僅適用于動產，而不適用于不動產。因為，不動產有嚴格的登記管理措施并沒有適用這一制度的空間。2007年我國頒布《物權法》，其中第106條確立了善意取得制度，并且將該制度統一的適用于動產和不動產所有權以及他物權的取得。該條規定將兩者合在一起做出一個統一規定，使善意取得的構成變得簡單明了2。

（三）我國股權善意取得制度的確立。

2008年德國對已實施100余年的德國有限責任公司法進行修訂，其中一項根本性的改革措施，就是在立法上確認了股權善意取得制度。2011年我國在《最高人民法院關于<適用中華人民共和國公司法>若干問題的規定（三）》中以司法解釋的形式確立了有限公司股權的善意取得制度。

將原用于物權的善意取得制度的適用范圍進一步延伸到股權，是經濟發展期的內在要求。美國大法官霍姆斯（Holmes）在19世紀末針對西方傳統法學研究方法的弊端預言：“法律研究的未來屬于經濟學家和統計學家，而不是屬于研究‘白紙黑字的律師們。”而開創新制度經濟學和法律經濟學兩個流派的鼻祖美國芝加哥大學教授科斯在1990年接受諾貝爾經濟學獎時發表的演說中說到：“在市場上交易的東西并不是經濟學家常常設想的物質實體，而是一些行動權利和法律制度確立的個人擁有的權利”，股權正是符合科斯所描繪的這種在“市場上交易的東西”。3

二、股權善意取得制度的價值分析

（一）善意取得制度的法律價值衡量。

一直以來，我國采取民商合一的立法模式，我國沒有典型的民法典，在我國商法理論（典型代表《公司法》）中對善意取得制度的價值和理性也缺乏深刻的認識，學界對我國股權善意取得制度一直存在持續的爭鳴。

1、整體利益與個體利益的沖突與選擇。

財產所有權的安全稱為靜態安全，財產交易的安全稱之為動態安全，兩者是法律所保護的財產秩序的重要內容。在靜態安全利益和動態安全利益發生沖突之時，就涉及到法律的選擇問題。對此種利益沖突的問題，法律的選擇是：“如果兩種利益相互沖突，一種利益是涉及個人利益，另外關乎集體利益，法律無可置疑的會選擇犧牲個人權益，而維護整體權益”4。善意取得制度是在法律保護無法實現兩全其美的情況下做出的一種法律制度的選擇。善意取得制度在阻斷所有人對其物的追及力，維護善意受讓人的利益，保持財產動的安全與靜的安全之平衡等方面有其他制度不可替代的作用。5因而，從產生起就因其所特有的制度功能而受到各國民法的接受并不斷得到發展，成為目前世界各國通行的法律制度。正如王澤鑒教授所言：“動產所有權善意取得制度最可表現法律上的利益衡量與價值判斷，對法學思考甚有助益”。在市場經濟發展中，對財產交易安全的保護尤為重要，法律需要從社會整體利益出發，對股權高效和便捷的流轉予以法律上的保障。

2、信賴利益保護的價值體現。

合理信賴是構建社會秩序的重要基石。只有始終堅持合理信賴，才可以營造良好的氛圍，樹立正確的行為守則6。我國民法上確立了誠實信用原則，信賴保護原則可視為誠實信用原則的一個體現方面。股權不是具體有形的物，股權依托一定的記載方式，股權交易的受讓人需要在交易之前通過某種記載股權的可靠信息確認股權是否有效歸屬于當前出讓人。我國公司法中體現股權記載內容的規范性法律文件有公司章程、出資證明書、股東名冊，以及在股東名冊中規定了股權的“工商登記”。受讓人主要是對工商登記公示信息中顯示的股權權屬信息產生合理信賴，進而進行股權交易。如果受讓人對股權表征形成的合理信賴不能得到保護，那么受讓人必須對股權的權屬情況進行大量的調查，因為只有確證真實的事實才能獲得法律的保護。為了保障交易市場的正常運行，必然要保護交易人的合理信賴利益。那么，對工商登記信息為主的股權信息的信賴能否構成合理呢？顯然，工商部門公示或者公司出具和保管的股權證明法律文件所記載的股東信息應然為真實的股權狀況，而以異于真實情況為例外。

（二）股權善意取得制度的經濟價值分析。

1、成本收益分析。

經濟學中一個很重要的理論就是成本收益分析理論，指的是在考量一個項目時，首先是評估項目需要投入的成本以及預期的收益情況，再根據成本和收益判斷項目是否值得投資。

在股權問題上，真實權利人作為實際投資者，其股東身份是其向公司獲取利益以及行使股東權利的根本。作為真實股東，對自己的權利自然應當高度的重視，而且具有最快捷方便的方式證明股東身份，真實權利人只需投入很低的成本便可保障自身的股權安全利益。從股權受讓人角度分析，其受讓股份的目的為了獲取股權所帶來的利益及管理權利，但其如不是公司內部人員，對股權權屬的真實情況通常并不清楚。受讓人為了能順利取得股權，在進行股權交易前要確定出讓人是真實的股權所有人，甚至要確認股權的沿革流轉過程沒有瑕疵。要實現這一確認目的，股權受讓人需要明確股權轉讓人是否合規的從其前手獲得股權7。同時還需要向上追溯其前手是否合規取得股權，這樣向上追溯股權的受讓合法性，則勢必給受讓人帶來極大的交易成本。適用股權善意取得制度對股權受讓人而言，則不必再為持續追蹤股權是否具有合法合規的來源而花費成本，其只需要花費查閱公示信息的成本即可。

2、運用漢德公式的經濟學原理尋找最好的法律。

在市場經濟中，效率永遠是一個核心的價值追求。“作為法經濟學重要成果的漢德公式以社會效率作為價值取向，這種效率是將雙方當事人視作一個整體的社會效率”。漢德公式的經濟學原理可以表示為：“預期社會成本=預防成本+預期成本”，與上述成本收益分析一致。

現在把股權被無權處分對真實權利人造成的損失也考慮進來。假設A為真實權利人，B為無權處分之善意受讓人。x為A對自身股權注意的投入，y為善意受讓人對謹慎調查股權的投入。將A與B之間發生股權無權處分的概率P表示為x、y的函數，L為發生無權處分造成的股權經濟損失，即P（x，y）。總成本為D，D表示為x、y的函數，即D（x，y）。邊際漢德公式為：D（x，y）=P（x，y）*L+A（x）+B（y）。目標是使總成本D最小化。對社會總成本進行分析：（1）如果不適用股權善意取得，B的數值為在整個經濟社會中股權轉讓活動的數量*平均單個調查成本，這個數值與有限公司所占的社會經濟體量相聯系，因此B是一個非常大的數值。A的數值不大。概率P由于B的投入很大的調查成本而減低。（2）如果適用股權善意取得，B的數值大大降低。A的數值稍有增加。概率P由于B的投入大大減少而有一定增加，由于A的投入增加而有一定減少，總體上應該有一定的增加。這里一并考察L本身，在股權流轉中，股權并沒有消失，L的經濟損失由無權處分人按照合同之債承擔違約賠償責任，故L可以考慮為一個事務處理成本。那么通過對比即可得知，在適用股權善意取得的時候社會總成本D一定是相對于不適用之時而大大降低的。通過以上經濟性的分析，適用善意取得制度與不適用相比，可以大大的降低股權交易流轉的成本以及相關社會總成本。

全球化時代下國家間競爭的一個本質方面就是制度的競爭，看誰的制度安排更有利于經濟增長和發展。股權善意取得所體現的制度價值具有社會經濟性，有利于促進股權的交易和流轉。

參考文獻：

[1]參見李秀清.《日耳曼法研究》[M].商務印書館，2005年版。

[2]參見王利明.《不動產善意取得的構成要件研究》[J].《政治與法律》2008年第10期，第2-10頁。

[3]參見：熊春泉、聶佳龍.《法律經濟學》[M].中國政法大學出版社，2017年版，第73頁。

[4]尹田.《物權法理論評析與思考》[M].中國人民大學出版社2008年版，第317頁。

[5]季建平.《論不動產善意取得制度》[D].復旦大學，2010.

[6]參見：葉金強.《公信力的法律構造》[M].北京大學出版社， 2004年版，第43 頁。

[7]參見趙世展. 有限責任公司股權善意取得制度研究[D].華東政法大學，2016。

[8]漢德公式是美國聯邦上訴法院法官勒尼德·漢德在1947年美利堅合眾國政府訴卡羅爾拖輪公司一案中提出了著名的漢德公式。

參見：熊春泉、聶佳龍.《法律經濟學》[M].中國政法大學出版社，2017年版，第142-148頁。