有限合伙人制度的研究

陳媛媛

【摘 要】我國在2006年修改的《中華人民共和國合伙企業法》中將有限合伙制度納入其中。由于理論研究和實踐經驗不足，這一制度有不完善之處。論文對有限合伙制度進行研究，提出我國現有的有限合伙制度概念定界模糊，有限合伙人的權力義務得不到平衡，有限合伙人財產份額轉讓規定不明確等問題，并針對這些問題提出了較為可行的建議。

【Abstract】China incorporated the limited partner system into the "Partnership Enterprise Law of the People's Republic of China"， which is amended in 2006. Due to the lack of theoretical research and practical experience， this system is imperfect. The paper studies the limited partnership system， and puts forwards some problems of it， such as the definition of limited partnership system is vague， the rights and obligations of limited partners are not balanced， and the transfer of property shares of limited partners is not clear. Some feasible suggestions are put forward to solve these problems.

【關鍵詞】有限合伙人；存在問題；對策建議

【Keywords】limited partner； existing problems； countermeasures and suggestions

【中圖分類號】D922.291.91 【文獻標志碼】A 【文章編號】1673-1069（2018）09-0087-03

1 我國有限合伙人研究

1.1 有限合伙人

合伙制度早在公元前就被提出，是指擁有共同的目標的一個群體一起經營活動。社會的不斷發展各種合伙制度應運而生，有限合伙制度也是其中的一種。Commenda契約被認為是有限合伙制度的源頭。11世紀由于教會法對于商業的極端仇視，嚴格禁止貸款盈利，而此時海上貿易又蓬勃發展。有錢的商人并不想承擔出海的風險，敢于海上冒險的船主又極度缺乏資金，因此便出現了commenda協議，促使船主和資本商人分工合作，一起實現財富的增長。在利益分配的層面，75%的利潤歸屬于資本方，25%的利潤歸屬于船主。資本家對其出資的額度承擔相應的風險即可，其余的風險均由船主一方負責。15世紀之后，利用貸款收取利息的禁令被解除，Commenda契約開始從海上轉到陸地上，開始在陸地的貿易之間發揮作用。出現兩種形式，分別為隱名合伙人和兩合公司。兩合公司就是資本家和實際經營者共同使用一個組織的代號，兩者共同承擔責任。但是資本家只需對所處的資本承擔相應的責任，而實際經營者需要承擔無限連帶的責任。隱名合伙即為，資本出資人僅隱藏于組織內部，不對外公開信息，無需對外承擔任何責任。而實際經營者需要對外公開身份，對外承擔責任。隨后兩合公司在1673年《法國商事條例》由法國政府首次承認，又在1807年的《法國商法典》中被再次提及及確認。隨后被探險者帶到美國新大陸，并成為了美國有限合伙制度的基礎。

我國的有限合伙制度是指以出資人的出資額承擔相應的責任的合伙組織。在我國的合伙制里面，存在著兩種合伙人即有限合伙人和普通合伙人。有限合伙人既上所提，普通合伙人既全體合伙人對外承擔無限連帶的責任[1]。

1.2有限合伙制度的特征

1.2.1 具有兩種不同責任主體

有限合伙制度是指由至少一名合伙人承擔無限連帶責任，并且其余合伙人僅承擔有限責任。有限合伙人和普通合伙人有著本質的差異。普通合伙人對債務承擔無限連帶責任，有限合伙人承擔有限責任，這種內部主體的責任承擔差異使其不同于普通合伙制度與公司制度[2]。

1.2.2 法律對于兩種合伙人出資方式有不同的界定

在有限合伙制度當中法律對于兩種合伙人做了區別的規定，區分了其承擔責任的方式和出資的方式以及利益分成與在組織中的作用等等。有限合伙人可以用貨幣、實物等其他財產權利作為出資的方式，但是普通合伙人允許以財產權利等和勞務出資，這主要是出于普通合伙人對合伙事務的經營管理的考慮。

1.2.3 經營和管理事務由普通合伙人負責

在有限合伙制度中對于兩種合伙人有著不同的規定，經營管理權限交由普通合伙人。為了維持組織健康有序的發展，各國均規定由普通合伙人來進行有限合伙組織的經營和管理，與此同時有限合伙人僅有監督權。這意味著在有限合伙的內部，其經營管理權并不是公平的分配的，僅為普通合伙人享有[3]。

1.2.4 有限合伙在解散退伙方面的特殊性

在普通合伙人制度與有限責任公司或股份有限公司中，組織的解散代表著企業終結經營，其主體的資格就會被消滅。但是有限合伙制度下的情況較為特殊，有限合伙人的死亡或破產并不一定產生終止合伙的效果，其繼承人等可以依法取得其在合伙企業中的權利。

并且有限責任合伙人在退伙的時候，需要負責其退伙前由于其責任產生的債務，并且對其退伙時取回的財產全權負責。

普通合伙人和有限合伙人之間角色是可以轉換的，只需滿足至少有法律對于有限合伙人和普通合伙人的人數限制的條件[4]。

2 我國有限合伙制度存在的問題分析

2.1 概念模糊，界定不夠清晰

2.1.1 合伙人限制規定不夠明確

我國法律《合伙企業法》僅對普通合伙進行了資格的限制，其限制了公益性的事業單位、國有全資公司、國有企業和上市公司等不得設立普通合伙人組織，這是對其的保護。但是對于有限合伙人的合伙人資格并未作出明確的規定。法律并未明確規定禁止某類型的組織或者個人成立有限合伙組織。第三者的利益很容易因此被損害，并且合伙組織的發展也可能遭到拖累。越來越多由于有限合伙組織的合伙人信息不實等造成的糾紛事件產生，這正是源于法律對于有限合伙的有限合伙人并沒有給予明確的規定。

2.1.2 有限合伙身份認證上存在缺陷

我國法律對于合伙企業的登記規定僅要求了有限合伙人，并沒有對普通合伙人作出具體的規定。普通合伙人與有限合伙人共同組成的合伙組織，兩個群體的成員應當共同登記其信息。并且在合伙組織的運營當中，普通合伙人承擔著更重要的責任。普通合伙人對于第三者負有更大的責任，因此沒有對普通合伙進行在冊登記，這是不合理的。

2.2 義務權力不明確

2.2.1 有限合伙人的權力義務規定不平衡

我國《合伙企業法》從義務方面對有限合伙人進行限制，并無對其權力給予較大的保護。規定有限合伙人的出資義務，禁止經營的義務等等。僅從側面規定了有限合伙人的權力，允許其進行自我交易與允許其不承擔競業禁止義務。從法理層面來看，有限合伙人以其出資額度擁有相應的權利和義務，但是僅規定由合伙人用合伙協議對有限合伙人權力進行規定。這樣的規定對于明確合伙人的權利是極為不利的。

2.2.2 利潤分配不明確

我國法律規定對于合伙人的利潤分配除了合伙協議有另行規定之外，不允許將全部利潤給予部分合伙人。利潤的分配可以由合伙人協議進行確定，我國法律并沒有對其有基礎性的要求。這對于合伙協議的靈活性是有很大的好處，但是一旦發生利益分配沖突，合伙協議就不那么有效。

2.2.3 無對有限合伙人進行競業的限制

我國法律明確規定普通合伙人必須競業避讓，但是有限合伙制中有限合伙人允許可以不承擔此項義務。

2.3 合伙組織形態變化規定不夠清晰

2.3.1 解散權規定不明確

我國有限合伙企業準用普通合伙的對于解散的規定，該規定規定合伙人決定不再經營的情況允許合伙企業解散。這里面就存在著問題，究竟是哪一類合伙人有著解散的權力。

2.3.2 兩種合伙人之間的轉換

《合伙企業法》規定，全體合伙人可以一致決定，有限合伙人與普通合伙人之間可以互相轉換。對于兩者之間的轉換并沒有設置一定條件，法律應該進行更加細致明確的規定。

2.3.3 有限合伙人財產份額轉讓方面

法律規定有限合伙人的財產份額是可以進行轉讓與繼承的，僅需在30日前通知其余的合伙人。因此有限合伙人的財產轉讓應當同時滿足法律的要求以及合伙人協議的要求。但是如果沒有在合伙人協議中明確進行規定，這會給合伙人之間帶來極大的不便。通知的義務要以何種形式，當出現多個合伙人主張購買該財產份額時，應該如何進行轉讓，法律都無進行明確規定。造成了轉讓過程中合伙人之間串通壓價，損害受讓合伙人的利益。

3 我國有限合伙制度對策建議

3.1 細致界定合伙人

3.1.1 明確規定范圍

法律可以規定特殊企業和機構經過審查之后允許其成為有限合伙人，例如國有企業、上市公司以及公益性的社會團體。設立專門的審查的職能部門對設立合伙機構的合伙人進行審查。

3.1.2 進行身份公示

企業進行登記時應當強制要求將兩類合伙人統一登記，明確各個合伙人的身份。并且在企業的主要營業場所當中，應對于相關資訊進行公示，保證第三者的利益，同時提高合伙組織的信任度。而且在公示當中，應將普通合伙人與有限合伙人有區分的進行公示，表明兩種合伙人對于組織不同的責任承擔義務。這樣做法有較多的好處，普通合伙人會進行科學的管理活動，有限合伙人積極負擔監督義務和對于第三者也會較為放心與組織進行交易。

3.2 明確有限合伙人的權利義務

3.2.1 明確規定有限合伙人的權利

應在法律條文中明確規定，如下幾個權力：

①有限合伙人的獲益權；

②有限合伙人享有監督權；

③有限合伙人享有知情權；

④有限合伙人享有參加會議和提出建議的權利；

⑤有限合伙人享有表決權；

⑥有限合伙人享有代位訴訟權。

3.2.2 對利益分配做出規定

法律應當規定有限合伙企業利潤分配的比例，應設置一個最低的比例。合伙協議的制定過程中有人數優勢的合伙人具有較大的話事權，協議條款會不利于人數少的一方的利益。因此法律應當對于最低的分配額度有一個比例上的規定，以此來保護合伙人的權益。

3.2.3 確認其競業避讓義務

法律應該規定有限合伙人競業避讓的義務，但是法律可以將有限合伙違反該義務的補償措施交由合伙人自行協商，這樣既避免了違法行為的發生也保護了合伙人的自主性。

3.3 明確有限合伙人組織形式的變化

3.3.1 設定解散條件

有限合伙人組織的解散意味著組織的消失，法律應當針對有限合伙人和普通合伙人設定不同的解散條件，以此來保護合伙人的利益，減少惡意撤資對其余合伙人的造成的利益損失。

3.3.2 轉換的條件

應當規定兩種合伙人之間的轉換除了需要符合法律的規定與合伙人協議的同意外，仍需要全部合伙人的共同同意。但是應考慮，普通合伙人轉化為有限合伙人可能傷害到債權人的利益時，應征得債權人的書面同意才可以轉化為有限合伙人。

3.3.3 合理規定有限合伙人的財產轉讓

有限合伙人轉讓其財產的情況，首先參考合伙協議，然后也可以參照公司法關于股東間股權轉讓的規定，允許其在合伙組織自由轉讓，法律不應限制。

若需要引入新的合伙人，先應該按照合伙協議和法律的規定，若合伙人協議沒有進行明確的規定，可以參考公司法規定，超過資金比例及人員比例同時超過50%的同意，既可以進行轉讓。并且要求合伙人以書面通知其他的合伙人該轉讓的事項，合伙人在20個工作日之內未答復即為同意。持反對出售給新合伙人意見的有限合伙人的應當購買該財產份額。

【參考文獻】

【1】馬強.合伙法律制度研究[M].北京：人民法院出版社，2002.

【2】高富平.合伙企業法原理與實務[M].北京：中國法制出版社，1997.

【3】曾祥生，周珺.關于有限合伙人的有限責任[EB/OL].中國民商法律網http：//www.civillaw.com.cn/article/default.asp？ id= 30771.，2007-2-5/2018-07-30

【4】何俊達，論有限合伙中的有限合伙人之連帶責任[J]，法制與經濟，2012（03）：151-152.