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律師智勝——藝術訴訟法經典案例解析

汪騰鋒

巧用“順手牽羊”之計

智破拖延執行欠款困局（上）

案情回放：

上世紀90年代中期，四川男青年劉某強獨自來到深圳打拼謀生，在工作中結識了湖北女青年常某麗。一對年輕男女，在孤獨無依的異鄉，相互安慰，再加上青春激情，不久，兩人就牽手相愛了。經過一段時間的交往和戀愛，劉某強和常某麗在2002年冬季喜結連理，組成了一個家庭。成家后，夫妻倆一面各自忙工作，一面在生活中相互磨合。

不幸的是，夫妻倆在互相適應的過程中，發生了很多矛盾，這主要源于兩人性格有些沖突——常某麗性格熱烈強悍，劉某強性格冷靜溫和。此外，雙方在家人關系方面及錢財的掌控使用方面也有不少沖突——常某麗非要掌控家庭的經濟大權，但每每會因為劉某強要照顧并接濟父母、兄弟姐妹等親朋好友一些錢財而發脾氣、吵鬧。

由于是新婚不久，還未來得及規劃長遠的生活，又尚未生兒育女，漸漸地，夫妻倆便情愛、性愛均變冷，后來就形成了分居冷戰的狀況。拖至2008年年初，夫妻倆在都無法繼續承受這種僵尸婚姻的情況下，同意協議離婚。

2008年2月22日，劉某強與常某麗簽訂了離婚協議。雙方約定：兩人婚姻關系存續期間購買的、登記在劉某強名下的一套房產歸常某麗，常某麗要一次性付給劉某強人民幣45萬元作為補償。

夫妻倆到民政局辦理完協議離婚手續后，劉某強就回到了原籍成都生活。名下那套房產交付給常某麗享有，只是等待常某麗履行付款及房產過戶手續。

回到成都后的劉某強耐心地等待著常某麗支付那45萬元現金。可時至2010年中，前妻常某麗始終占據著那套房產，靠出租獲利，卻拒不辦理更名過戶的手續，更不履行給付劉某強45萬元現金的義務。

劉某強多次催討也沒有什么結果，忍無可忍，他決定通過訴訟討回屬于自己的45萬元現金。2010年4月初，通過熟人推薦，他找到我們代理他處理離婚后財產糾紛訴訟案。

此案提起訴訟后，定于2010年6月1日開庭審理。由于案情簡單，辦案法官主張以調解的方式來解決。可是，由于被告常某麗打定主意拖延支付期限，致使調解當天未能成功。

2010年6月3日，辦案法官約定雙方再次見面時，恰逢原告當事人有事不便到場，而主辦律師也因有事在先，只好指派實習律師先去配合辦案法官。

不料，這位實習律師不僅缺乏訴訟經驗，更缺乏應對辦案法官的膽量和智慧。在委托人——原告當事人劉某強本人既沒親自到場、實習律師又沒有特別授權的情況下，辦案法官竟然讓雙方匆忙簽訂了調解協議書，并提前簽收了送達回執！

眾所周知，一場訴訟就相當于一場戰爭，原告和被告雙方當事人及雙方代理律師自然就是博弈的對手，而辦案法官有意無意的主觀傾向很自然在客觀上會與某方形成合力，審案法官的主觀意向更傾向誰，誰自然會占據上風，取得勝果！

具體到本案中，辦案法官早先明顯地傾向于被告常某麗一方，因為原告當事人劉某強和代理律師未能及時到場，實習律師又經驗能力不足，與對方爭取的力度不夠，結案心切的辦案法官對被告常某麗過分遷就傾向明顯也是可以理解的。

可是，調解當時，我方律師雖按法官要求電話征求委托人劉某強的意見，匆忙中劉某強勉強同意了對方提出的仍然拖延時間的分期付款方案，可是，稍一冷靜思考，劉某強感覺十分不滿，覺得女方惡意推延付款已經多年，現在都訴之法院了，對方還要拖延付款，并且法官還無原則遷就女方，越想心里越憤憤不平！于是，調解協議及調解書送達回執簽字后，劉某強突然打來電話，表示強烈不滿，要求法院改變前面已經簽字的調解協議內容，要求女方一次性立即還清欠款，決不同意再延期分期支付！對此突發情況，我方律師陷入巨大的煩惱中——如何回應委托人？如何與法官交涉？幾乎已是確定生效的法律文書，要想改變，幾乎是不可能的事……

按常規的法律訴訟現實，調解協議及調解協議送達回執在進行調解時雙方均已簽收，就算正式結案了。因此，從表面上看，此案大局已定，很難翻轉了。但是，每每在處于絕境、山重水復疑無路的情況下，我總是冷靜思考著如何絕地反擊絕處回生。于是，我在此案表面看上去的敗局之中，找到了法官辦案的明顯錯漏——調解協議書倒簽送達回執和調解協議及調解書是由沒有獨立執業資格及沒有特別授權的實習律師簽名代辦的，這兩個特定環節均存在明顯違法的情形！

于是，我方律師抓住這兩個關鍵錯誤，果斷地向法院領導及辦案法官分別發送了《關于違法簽收調解書無效應依法及時判決的律師函》，法院領導及辦案法官在收到律師函后，感受到了巨大的壓力，他們立即響應我方律師的要求，不僅以強硬的態度收回了被告——常某麗已經收執生效的調解書原件，而且還特別迅速地依法作出了正常、公正的有利于劉某強的民事判決。

由于本案糾紛事實幾乎沒有實質性的爭議，只是被告方常某麗一直人為地拖延付款期限而已。所以，被告方常某麗對此判決也就沒有再徒增訴訟費用的必要，沒再做出無謂的上訴糾纏了。

然而，由于被告常某麗故意不做過戶轉讓，其所分割到的房產一直仍登記在原告劉某強的名下。而被告常某麗名下固定資產與銀行賬戶均查無實據，也就是說常某麗名下無資產可供執行。因此，正常情況下，劉某強無法申請對常某麗強制執行。所以，被告常某麗在法院下達了判決書后仍無所畏懼，打定主意，一個字——拖，心想：原告劉某強依然奈何她不得！

對委托人劉某強面臨的這個無奈而又被動的局面，作為代理律師，我們自然不能容忍。

一番思考，我們再次以創造性思維，主張鮮明地撰寫了一份《法律意見書》，充分依法說理，有力闡述了應當強行拍賣原告劉某強自己名下的、實質卻已歸屬被告常某麗所有、而且被告常某麗早已實際占有并使用收益的房產，以拍賣該房產所得收益款項給付劉某強，以實現其及時收回自己應得的45萬元現金的訴訟目的。

我方律師連續向相關法院執行庭提交執行申請書和投訴信函，闡明法理情理，終于引起法院領導的高度重視。經法院審判委員會認真研究后認為，我方律師所提出的關于依法執行的創新思維和創新觀點符合法律精神，依法可以執行本案原告劉某強自己名下、實際卻已歸屬被告常某麗所有的房產，以強行拍賣該房產變現的錢款充抵執行標的款支付給原告劉某強。

結果，被告常某麗在接獲法院的拍賣房產通知后，見僥幸拖延付款之計不能繼續得逞，而房屋一旦拍賣變現后由原告劉某強首先直接受償，自己必將損失巨大，急忙回復法院，不需拍賣涉案房產，愿意主動支付原告人民幣45萬元。

為了教訓和懲罰損人不利己、無情無義的被告常某麗，我方律師臨時代表原告劉某強向常某麗額外提出增加8萬多元利息損失及額外補償金，更堅決地要求被告常某麗一并及時賠付，理虧被動的被告常某麗無奈表示接受。

最終，被告常某麗以多賠付我方委托人——原告劉某強8萬多元款項之小損失換取了其離婚所得房產免于被強行拍賣所致的大損失。而且，被告常某麗是以一次性付清53萬多元現金的方式徹底了結了本案的紛爭。原告劉某強從開始被動到突然逆轉再到徹底完勝，其離婚后財產糾紛堪稱是演繹了一出“山重水復疑無路，柳暗花明又一村”的悲喜劇。

值得我們自豪和驕傲的是，該案的結果是那么的如愿和圓滿。我們“順手”幫自己的委托人——原告劉某強“牽”到了他心中的“肥羊”——收回45萬元本金外，還出人意料地多收獲了一只“小羊”——8萬多元利息和補償金。