女職工勞動禁忌規定在實踐中的相關問題探討

徐 良

（青海省總工會干部學校 西寧市 810000）

一直以來，在世界范圍內基于對女性的身體特點和生理機能的考慮，對就業中的女性提供了較為寬泛的保護性的勞動措施，而勞動禁忌規定成為女職工勞動保護的重點工作。在我國，政府曾先后制定《中華人民共和國女工保護條例（草案）》、《婦女權益保障法（修正案）》、《勞動法》、《勞動合同法》和《女職工勞動保護特別規定》等一系列的法律法規，就女職工的特殊權益進行了專項性的保護。 這些法規措施的貫徹落實切實加強了對女職工的勞動保護，維護了女職工的合法權益和特殊權益，對于促進男女平等，提高人口素質，推進社會發展發揮了積極的作用。與此同時，在實施的過程中也出現了一些需要加以關注的問題。

一、我國女職工勞動禁忌規定在實踐中帶來的啟示

我國政府歷來十分重視女職工的勞動保護工作，早在1950年中華全國總工會女工部就開始起草國家女職工勞動保護法規，1956年形成了《中華人民共和國女工保護條例（草案）》，期間經過反復修改和完善。在1988年國務院第九號令發布了《女職工勞動保護規定》，原勞動部于1990年頒布了《女職工禁忌勞動范圍的規定》，而后又相繼出臺了《婦女權益保障法（修正）》和《女職工勞動保護特別規定》等與女職工勞動禁忌相關的法律法規，形成了具有鮮明中國時代特色的女職工勞動保護法律體系。伴隨著我國經濟高速發展，和女職工相關勞動禁忌法規措施的推進，給我們帶來了許多深刻的啟示。

（一）醫學根據是規范女職工勞動禁忌范圍的基礎

通常我們所說的男女不同，在本質意義上講是指由于生理結構的不同而產生生理、心理上的差異和區別，由此帶來了男女兩性社會生存、社會表現以及社會發展上的不同。但同時我們注意到，男女體格、體力存在著根本性的差異是自然本性所在，但在實際的勞動生產過程中因負重、溫度、輻射、海拔等因素影響，導致男女兩性生理、生化機能的改變，往往是個體差異會大于性別差異。女性生理解剖的特點，構成了與男性顯著的差異，特別是表現在生殖系統和生殖機能上。諸如當女職工從事負重性勞動時，腹壓增加，會影響生殖器官的位置和功能。[1]因此醫學視角是女職工勞動保護的主要理論依據。但是如果僅僅強調男女生理結構上的差異性，把生產勞動過程中男女兩性生理、生化機能的不同作為確定禁忌勞動的依據，不能客觀、全面、科學以及有效地保護女職工在勞動過程中的生命安全與健康，而是應當還要涉及以能否對勞動過程中的女職工健康帶來危害作為判斷禁忌的依據。我們在把握醫學根據的同時，還應更多地強調實用性、針對性和可行性。例如1988年9月1日正式實施的《女職工勞動保護規定》中女職工孕期禁忌從事勞動的各項規定就是建立在大量的調查梳理、實證分析和科學研究的基礎之上。當時原勞動部委托原北京醫科大學公共衛生學院婦女勞動衛生研究小組進行專項的調研考察及醫學論證。研究組對國內11個城市263個工廠84000余名女職工進行了實地走訪調查，涉及到了28種接觸性職業有害因素，其中包括17種對女職工的生殖健康及胎兒發育有直接或間接影響的職業危害因素。除此之外，研究組還參照了大量的國外文獻資料，又篩選出了11種有可能造成女職工健康特別是胎兒發育有潛在危害的職業因素，并對其進行了比對分析，等級劃分和最終評判。[2]

（二）理性擴大范圍是勞動禁忌規定呈現出的發展趨勢

1988年9月1日起施行的《女職勞動保護規定》第五條中明確規定：禁止安排女職工從事礦山井下、國家規定的第四級體力勞動強度的勞動和其他女職工禁忌從事的勞動。[3]在此后相關的法規條例中，這一規定成為中國女職工勞動禁忌規定的基準線，并以此為基礎從經期、孕期、產期和哺乳期四個特殊時期進行了進一步的規范說明。盡管這一勞動禁忌范圍基準線的規定是粗線條的，比較籠統和原則，但是以后的相關法規在修改和增減中都是以此為依據展開的，其中的中心思想是顯而易見的：即有毒、有害、重體力高負荷以及空氣濃度超過國家作業標準的勞動就是女職工勞動禁忌的范圍，主要涉及根據女性生理解剖的特點及體力，有必要提供的特殊保護勞動；對女性受孕有可能造成的危害；女職工懷孕期間的健康及胎兒發育影響及安全分娩；脯乳期間對母乳喂養的影響等四個方面的內容。國家在進行頂層設計時，堅持對女職工優先保護的理念，持理性慎重的態度，沒有進一步擴大禁忌勞動的范圍，并沒有隨著產業結構、業態分布、勞動對象、生產條件等因素變化，無限制擴大范圍。這無疑是對女性顯性的就業保護，最大程度減少對女性平等就業權的影響。由此可以看出，對女職工禁忌從事勞動范圍規定的充實與完善是一個長期的任務，隨著國家經濟的不同時期的發展，新情況、新問題也隨之出現，因而就會帶來新的變革。 我們只有在實踐中不斷地發現、不斷地總結以及不斷地理性思考，堅持不懈，才能得到逐步加強和完備，進一步有效保護女職工自身及后代的健康。

（三）與時俱進是實施女職工勞動禁忌規定的核心

從1988年9月1日正式實施的《女職工勞動保護規定》到2012年4月28日《女職工勞動保護特別規定》（以下簡稱《特別規定》）的出臺，歷時24年，這一時期正是中國經濟社會改革發展最重要的歷史時期，女職工勞動禁忌規定也呈現出不斷完善的過程，其中與時俱進的色彩最為顯著。在《女職工勞動保護特別規定》第四條指出：“用人單位應當遵守女職工禁忌從事的勞動范圍的規定。用人單位應當將本單位屬于女職工禁忌從事的勞動范圍的崗位書面告知女職工；女職工禁忌從事的勞動范圍由本規定附錄列示。國務院安全生產監督管理部門會同國務院人力資源社會保障行政部門、國務院衛生行政部門根據經濟社會發展情況，對女職工禁忌從事的勞動范圍進行調整”。[4]從立法本身來講，2012年出臺的《特別規定》將女職工禁忌從事的勞動范圍以規范性附錄的形式列示，對原有的女職工禁忌從事的勞動范圍進行明顯的調整，并做出了依據經濟社會發展實際情況適時調整的規定，由部頒規章提高到行政法規，避免了因調整范圍而頻繁修訂的狀況，充分彰顯了時代性和發展性的特征，不失為《特別規定》中最具發展色彩的表述，是亮點所在。這就說明，女職工勞動禁忌規定必須彰顯法治精神，一定要和不同時期的國家經濟發展相吻合，相匹配，在既尊重客觀變化發展的實際，改變固有的認識，同時又能夠和發展著的客觀實際相契合，才能改變和時代不符合、不適應的狀況，從而更好地為女職工服務。

二、現行的女職工勞動禁忌規定在實踐中的突出問題

（一）女職工勞動禁忌范圍過于寬泛

2012年4月28日公布實施的《女職工禁忌從事的勞動范圍》根源于1988年9月1日正式實施的《女職工勞動保護規定》的基本架構，并參考分析了1990年出臺的《女職工禁忌勞動范圍的規定》、《勞動法》和《婦女權益保障法（修正案）》等相關規定的基礎上形成的，并以附錄的方式出現在2012年《女職工勞動保護特別規定》中，用19個條款對井下作業、負重性勞動及經期、孕期、哺乳期的勞動禁忌范圍做出了較為詳盡的規制，強化了孕期和哺乳期的保護，拓寬了孕期和哺乳期禁忌勞動范圍，以女職工孕期中勞動禁忌為例，就有10個專項條款的具體規定，涉及高處、低溫、冷水、噪聲等多方面的作業危害，是迄今為止我國女職工勞動禁忌最全面的法規性規定。從女職工勞動保護、社會發展以及實現體面勞動等方面無疑是進步的體現，但從中也不難發現，這種全方位的職業禁忌在強化了女職工勞動保護的同時，也設置了女性就業的“高門檻”，在同等條件下，用人單位錄用員工時就會更愿意傾向于選擇男性，女職工平等就業權實現的障礙無形中就會加大。

（二）女職工保健工作不夠突出

女職工的勞動保健和勞動保護工作不是截然分開的各自相對的兩項工作，而是不可分割的統一整體。女職工保健工作要認真執行國家有關保護女職工的各項政策和法規，貫徹預防為主的方針，依據女性生理和職業特點，對女職工進行身心健康及其子女的健康發育和成長方面的保護，這是基礎性的保護工作。而勞動保護主要是針對女職工在勞動過程中涉及身體健康與生命安全提供的綜合性的保護，突出女性在勞動過程中不同生理期的保護，這與保健要求一脈相承。不強調基礎性的保護，而把女職工所有的身體健康及生命安全問題全部歸結為勞動保護，有失偏頗。從操作層面來講，現實中的女職工勞動保護工作的后滯性比較突出，工作始終處于被動，無從落實真正意義上的女職工勞動保護工作?，F行的《女職工禁忌勞動范圍的規定》過多地強調女職工在勞動過程中生理期的保護是應有之意，但忽略了女職工在勞動過程中的日常健康防護，這其實正是女職工勞動保護中的核心所在，經常性的維護效益遠遠大于事后干預的社會效應，源自思想覺悟的功效要遠遠大于事故引導性的警示教育。

（三）沒有覆蓋到已婚待孕女職工

2012年出臺的《女職工禁忌從事的勞動范圍》相對于1988年《女職工勞動保護規定》和1990年《女職工禁忌勞動范圍的規定》等相關規定來講，調整力度較大，不僅強調了孕期和哺乳期的保護；還在有限的條件下放寬了孕期和哺乳期禁忌從事的勞動范圍；縮小了經期禁忌從事的勞動范圍。但這其中沒有涉及已婚待孕女性勞動群體禁忌從事的勞動范圍。[5]1993年11月26出臺的《女職工保健工作規定》（已于2011年11月26日修訂）第九條第一款規定：已婚待孕女職工禁忌從事鉛、汞、苯、 鎘等作業場所屬于《有毒作業分級標準中第Ⅲ-N級的作業》。[6]保護母親是國際社會對職業女性提供勞動保護最基本的動因，母親的健康直接關系到母親自身和孩子的健康及人口質量的提升，是功在當代，利在千秋的大事，所以說，孕前保護對于職業女性來講是最為關鍵性的基礎性的保護。孕前身體狀況與出生缺陷的發生關系密切，就減少出生缺陷而言，孕前保護具有很高的針對性和實效性。很多研究表明， 由于職業女性在職業環境中存在的有害職業因素對子代先天缺陷、智力發育以及身體健康等往往會造成許多不可逆轉的生長缺陷。如噪聲可影響胎兒發育；接觸鉛、汞、苯等物質可導致自然流產率增高；長期接觸放射線等可導致胎兒發育異常，甚至會出現先天缺陷等。最新出臺的《女職工禁忌從事的勞動范圍》中完全沒有對已婚待孕女性勞動群體勞動禁忌范圍做出專章性的法律規定，她們是女職工群體中不可分割的組成部分，也是最容易受到職業危害因素影響的群體。

三、進一步完善我國女職工勞動禁忌規定的相關建議

（一）保護母性機能是女職工勞動禁忌范圍規定的核心

長期以來，由于對女性生育價值社會性的認識不足，嚴重影響了女性社會角色的實現和未來的社會發展，認為女性的生育完全是個人的私事在我們的社會中還大有人在。究其根本原因就在于女性生育價值的社會性沒有得到全社會的共識和認可。與男性相比，女性在就業、社會選擇以及職業發展等方面，存在著許多由于生育價值而引發的劣勢。在現實中，女職工一方面擔負著人類的自身生產，另一方面擔負著社會生產，雙重的重任使女職工勞動保護工作的重點更加突出，正如《消除對婦女一切形式歧視公約》中指出：“締約各國為使婦女不致因結婚或生育而受歧視，又為保障其有效的工作權利起見，應采取適當措施：（a）禁止以懷孕或產假為理由予以解雇，以及以婚姻狀況為理由予以解雇的歧視，違反規定者得受處分； （b）實施帶薪產假或具有同等社會福利的產假，不喪失原有工作、年資或社會津貼； （c）鼓勵提供必要的輔助性社會服務，特別是通過促進建立和發展托兒設施系統，使父母得以兼顧家庭義務和工作責任并參與公共生活； （d）對于懷孕期間從事確實有害于健康的工作的婦女，給予特別保護?！盵7]從中可以看出，母性機能的保護是是國際社會積極倡導的內容，也是女職工勞動保護工作的重心所在。保護母親，保護女性經期、妊娠、分娩、哺乳等特殊生理期，應充分考慮到女性對作業環境因素比較敏感，有害職業因素往往可通過母體對胎兒及乳兒產生不利的影響，是女職工勞動保護工作的核心，應當進一步細化和完善，諸如增加防止孕期、哺乳期女職工過多接受電腦輻射的條款等。突出女職工的“四期保護”工作，與女職工工作要求相一致。

（二）勞動禁忌規定法定適用范圍應當是狹窄的

我們所講的針對女職工的勞動禁忌應該是建立在科學依據之上的，具有嚴格評估范圍和標準的，即現有的女職工勞動禁忌范圍應該是有明確界限的。禁忌對象、禁忌內容和禁忌生理周期三個重要指標是確定的，主旨的內容就是只針對女職工群體在經期、孕期、哺乳期造成直接或間接的職業危害，其中包括對胎兒和新生兒的危害。例如：女職工在孕期禁忌從事的勞動范圍：①作業場所空氣中鉛及其化合物、汞及其化合物、苯、鎘、鈹、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、己內酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、環氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物質濃度超過國家職業衛生標準的作業;②從事抗癌藥物、己烯雌酚生產，接觸麻醉劑氣體等的作業；③非密封源放射性物質的操作，核事故與放射事故的應急處置。[8]從中可以看出，這樣的職業危害對男職工同樣有害，是一種客觀存在的普適性的職業危害，是廣義上的勞動保護工作范疇，而不是純粹的女職工勞動禁忌范圍，它涵蓋所有的職工。在這樣的情況下，仍倡導“單保護”的理念，一味地強調對女職工的保護是不客觀的，缺乏嚴謹的實證精神和科學性，沒有專屬性和針對性而言，自然會影響到法規的操作性。女職工禁忌從事的勞動范圍規定應該是針對女職工的專章性的法律規定，其核心要義就是提高和改善女職工整體勞動環境的安全性，保護女職工的身體健康和生命安全，減少出生缺陷，落實女職工合法權益和特殊權益，促進女性的社會發展。參照國際慣例，一般來講，女職工禁忌從事勞動范圍只應當對就業中的女性造成特有的專屬性的危害，而對就業中的男性沒有危害，其專項法規中的適用范圍應當是狹窄的，有專指性，是基于男女生理結構不同的客觀事實進行的保護措施，不是過度性的保護，不人為設置女性的就業障礙，提高就業門檻。因此說，女職工勞動禁忌范圍的規定應當是建立在科學依據基礎之上的，只針對職業女性造成的職業危害，具有明確方向性的制度設計，范圍上宜窄不宜寬，規定上宜細不宜粗。

（三）女職工勞動禁忌范圍的規定應當加強科學研究水平

2012年施行的《女職工禁忌從事勞動范圍》的規定距今已有七年時間，明確規定了女職工經期、孕期、哺乳期的勞動禁忌。例如：女職工禁忌從事的勞動范圍第三款規定：每小時負重6次以上、每次負重超過20公斤的作業，或者間斷負重、每次負重超過25公斤的作業；女職工在哺乳期禁忌從事的勞動范圍第二款規定：作業場所空氣中錳、氟、溴、甲醇、有機磷化合物、有機氯化合物等有毒物質濃度超過國家職業衛生標準的作業等。[9]從中可以看出，這些禁忌性的勞動規定，更多的是強調勞動者作業環境的空氣指標、勞動強度、有害程度等，但沒有明確具體的禁忌勞動崗位，以及這些崗位的檢測辦法和相關認定機構。上海市總工會曾在2012年對1000余家企業開展女職工禁忌從事勞動情況調研。調研結果顯示，91%的被調查者特別關注電腦輻射的問題，普遍認為新出臺《女職工禁忌從事勞動范圍》應該增加女職工在孕期和哺乳期特殊生理期防止過多接受電腦輻射的條款。實質上講，目前國家權威部門對于電腦輻射對女職工尤其是孕期女職工的影響還沒有明確的說法，國家法規中也沒有明確規定。[10]在實際工作中，僅僅依據《勞動法》等相關法律規定，從原則上也無法確定哪些行業、哪些工種以及哪些崗位是屬于女職工禁忌從事的勞動范圍。加之在現實的操作中，具體的用人單位也無法清晰地界定不適合女性特別是處在經期、孕期和哺乳期的女職工的工種及崗位，這就成為女職工禁忌勞動實行中最大的障礙。當代的中國，科學技術的發展日新月異，激光技術、陶瓷技術、絲綢技術、排灌技術、生物制劑以及核磁共振等等，不僅引領了中國和全球社會的發展，而且也延伸了我們的勞動，改變了工作環境和空間，這些新技術、新材料、新產品的出現，對女職工勞動保護工作是否存在著新的危害？的確值得我們做進一步的研究和思考。

總之，在新時代具體的實踐過程中，出現的問題不容忽視，需要我們進一步給予關注和改進。應對這些新情況必須要加強研究，要在廣泛調研，掌握實證材料的基礎上進行嚴密地科學分析、科學測算和科學研究，著力促進女職工勞動禁忌標準更加科學、合理和規范，適宜操作、檢查及監督，積極推動國家、政府和社會對女職工禁忌勞動的全方位的關注和認識，使女職工禁忌勞動范圍的適時調整真正根源于經濟社會發展的實際狀況，切實讓女職工勞動禁忌保護性措施落實到位，最大限度地維護好女職工的合法權益和特殊權益。