關(guān)于建設(shè)工程聯(lián)合體的風(fēng)險(xiǎn)提示以及防控措施

摘 要：當(dāng)下越來(lái)越多的企業(yè)選擇了聯(lián)合體的方式進(jìn)行工程建設(shè)，該方式可以讓各成員單位取長(zhǎng)補(bǔ)短，增強(qiáng)抗風(fēng)險(xiǎn)能力。然而，聯(lián)合體的方式也存在諸多風(fēng)險(xiǎn)，本文主要闡述建設(shè)工程聯(lián)合體的法律地位、法律風(fēng)險(xiǎn)以及如何做好風(fēng)險(xiǎn)防范。

關(guān)鍵詞：建筑工程;聯(lián)合體;風(fēng)險(xiǎn);防控

在建設(shè)工程領(lǐng)域，僅靠工程類企業(yè)單打獨(dú)斗已不能滿足大型工程項(xiàng)目的需求，越來(lái)越多的企業(yè)選擇了聯(lián)合體的方式進(jìn)行工程建設(shè)。各成員單位通過(guò)聯(lián)合體的方式集中資質(zhì)、技術(shù)、管理等方面的優(yōu)勢(shì)，取長(zhǎng)補(bǔ)短，在實(shí)力上取得總承包資格和業(yè)主的信任，也增強(qiáng)了抗風(fēng)險(xiǎn)能力。那么建設(shè)工程總承包聯(lián)合體是否會(huì)聯(lián)盟？這其中會(huì)有怎樣的不確定因素及風(fēng)險(xiǎn)？

一、建設(shè)工程聯(lián)合體的概念

眾所周知，建設(shè)工程作為人類生活、生產(chǎn)提供物質(zhì)技術(shù)基礎(chǔ)的建筑以及工程設(shè)施的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，具有組織性、目的性、規(guī)模大等特點(diǎn)，是固定資產(chǎn)再生產(chǎn)過(guò)程中形成綜合生產(chǎn)能力或發(fā)揮工程效益的工程項(xiàng)目。聯(lián)合體總承包是建設(shè)工程承包的一種形式，聯(lián)合體總承包是一個(gè)承包單位為了避免自己?jiǎn)为?dú)承攬工程項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)而與其他單位共同聯(lián)合，以一個(gè)總承包聯(lián)盟的形式去承攬工程項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)行為，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的獨(dú)立法人或者組織都可以組成總承包聯(lián)合體，以一個(gè)總承包商的主體形式承接項(xiàng)目。總承包聯(lián)合體一般適用于大型、復(fù)雜的建設(shè)工程項(xiàng)目。其特點(diǎn)包括：

（1）總承包聯(lián)合體各方為法人或者法人之外的其他組織。

（2）聯(lián)合體是一個(gè)臨時(shí)性的組織，不具有獨(dú)立法人資格。

（3）聯(lián)合體的組成憑借自愿原則，由各方自發(fā)組成，形成共同一致的法律行為。

（4）聯(lián)合體對(duì)外是一個(gè)承包人的身份，以共同的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，這種共同名義的維系需要合同或者協(xié)議作為各方組成聯(lián)合體的紐帶。

（5）應(yīng)建設(shè)工程項(xiàng)目需要，總承包聯(lián)合體各方需要具備一定的資質(zhì)條件，具備承攬項(xiàng)目的相應(yīng)能力，滿足國(guó)家法律規(guī)定。

（6）總承包聯(lián)合體一般適用于大型、復(fù)雜的建設(shè)工程項(xiàng)目。

二、建設(shè)工程聯(lián)合體的法律地位

我國(guó)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十一條，對(duì)聯(lián)合體作了規(guī)定“兩個(gè)以上的法人或者其他組織可以組成一個(gè)聯(lián)合體，以一個(gè)投標(biāo)人的身份共同投標(biāo)?！薄奥?lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任，并將共同投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。聯(lián)合體中標(biāo)的，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄督ㄖā返诙邨l則從承包的角度規(guī)定，“大型建筑工程或者結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程，可以由兩個(gè)以上承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。”我國(guó)法律明確承認(rèn)了現(xiàn)實(shí)中存在的聯(lián)合體主體身份。

三、建設(shè)工程聯(lián)合體的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）對(duì)外風(fēng)險(xiǎn)

1.連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)上述法律規(guī)定，建設(shè)工程聯(lián)合體對(duì)外須承擔(dān)連帶責(zé)任，這是法定責(zé)任，不能通過(guò)主體之間合同或者協(xié)議的約定來(lái)規(guī)避責(zé)任。聯(lián)合體成員就整個(gè)工程對(duì)業(yè)主負(fù)責(zé)，即如果聯(lián)合體違約，業(yè)主可以要求聯(lián)合體任何一方承擔(dān)部分或者全部責(zé)任，且聯(lián)合體各方均不得以內(nèi)部聯(lián)合體協(xié)議的約定對(duì)抗業(yè)主。

2.單一主體風(fēng)險(xiǎn)

總承包聯(lián)合體雖然由兩方或者兩方以上的法人或者組織構(gòu)成，具有臨時(shí)性的特點(diǎn)，但是對(duì)外是一個(gè)承包人的身份，以一個(gè)主體身份進(jìn)行民事活動(dòng)，如果聯(lián)合體內(nèi)部出現(xiàn)矛盾或者糾紛，一方作出不利其他各方的行為并引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，最終仍由聯(lián)合體整體承擔(dān)責(zé)任或賠償損失。所以聯(lián)合體協(xié)議中關(guān)于責(zé)任劃分的約定對(duì)于各方責(zé)任的承擔(dān)至關(guān)重要。

（二）對(duì)內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)

1.主體資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)

建設(shè)工程聯(lián)合體必須達(dá)到法定資質(zhì)要求，如果有任何一家資質(zhì)不符合要求，或者個(gè)別投標(biāo)人組成聯(lián)合體的目的是資質(zhì)低的企業(yè)掛靠、借用高資質(zhì)企業(yè)聯(lián)合投標(biāo)，以解決投標(biāo)資格不合格的問(wèn)題，都有可能引起投標(biāo)無(wú)效、承擔(dān)違約責(zé)任、工程質(zhì)量賠償責(zé)任等風(fēng)險(xiǎn)。

2.聯(lián)合體協(xié)議風(fēng)險(xiǎn)

聯(lián)合體協(xié)議是項(xiàng)目正常運(yùn)作的基礎(chǔ)，也是聯(lián)合體內(nèi)部責(zé)任劃分的依據(jù)。沒(méi)有聯(lián)合體協(xié)議，或者協(xié)議內(nèi)容有瑕疵（如協(xié)議中沒(méi)有明確各成員的職責(zé)分工），或者協(xié)議約定的聯(lián)合體各方權(quán)利義務(wù)沒(méi)有得到業(yè)主的認(rèn)可，都會(huì)使聯(lián)合體陷于不利之地。

3.聯(lián)合體代表風(fēng)險(xiǎn)

聯(lián)合體通常會(huì)指定一名牽頭人代表其他成員辦理承包項(xiàng)目事宜，聯(lián)合體牽頭人對(duì)外可全權(quán)代表全部聯(lián)合體成員，牽頭人所作行為的法律后果為聯(lián)合體成員共同承擔(dān)。

四、建設(shè)工程聯(lián)合體的風(fēng)險(xiǎn)防范

（一）防范連帶責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)

選擇有履約能力、經(jīng)濟(jì)能力以及信譽(yù)較好的單位作為合作伙伴。在明確聯(lián)合體內(nèi)部責(zé)任劃分的同時(shí)，需要取得業(yè)主對(duì)于聯(lián)合體成員責(zé)任劃分的認(rèn)可（在聯(lián)合體協(xié)議中加蓋業(yè)主簽章或者在總承包合同中明確聯(lián)合體成員各方責(zé)任）。

（二）防范主體資質(zhì)風(fēng)險(xiǎn)

了解項(xiàng)目具體要求，包括技術(shù)要求、人員要求、設(shè)備要求、資金要求、資質(zhì)要求，嚴(yán)格審查合作方的資質(zhì)是否達(dá)到了法定的最低要求。

（三）防范聯(lián)合體協(xié)議風(fēng)險(xiǎn)

簽訂聯(lián)合體協(xié)議，明細(xì)內(nèi)部責(zé)任劃分，約定當(dāng)聯(lián)合體的某一方對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向其他方追償，所造成的損失應(yīng)盡量在協(xié)議中細(xì)化，約定可以預(yù)見(jiàn)的情況，并明確損害責(zé)任。

（四）防范聯(lián)合體代表風(fēng)險(xiǎn)

牽頭單位的行為代表聯(lián)合體，應(yīng)嚴(yán)格限定牽頭人對(duì)外代表行為的范圍，在總承包合同以及聯(lián)合體協(xié)議中應(yīng)予以明確。反過(guò)來(lái)，牽頭單位可向聯(lián)合體各方轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，在聯(lián)合體協(xié)議中，可要求各成員方按比例提供履約保函、保證金等，或者要求各成員方提交“聯(lián)合體違約金”，通過(guò)增加違約成本來(lái)限制各方的行為，降低違約風(fēng)險(xiǎn)。

作者簡(jiǎn)介：

郭姍姍（1988.1～ ），女，吉林長(zhǎng)春人，碩士研究生，研究方向：建設(shè)工程法律。