電子商務知識產權保護

摘 要：《電子商務法》頒布后，我國已形成較為系統的電子商務知識產權保護體系，電子商務知識產權保護既包括對知識產權權利人的保護，也包括對電子商務平臺經營者和平臺內經營者的保護。對電子商務平臺經營者的審核能力不易要求過高，平臺僅需審核通知的形式要件齊備，即可對平臺經營者采取必要措施。權利人應當合理審慎的行使自己的權利，盡量避免權利濫用給他人造成損失，惡意給他人造成損失，應當適用懲罰性賠償。

關鍵詞：電子商務;知識產權;舉證責任;賠償責任

一、電子商務知識產權保護的發展

上個世紀90年代至今，中國電子商務經歷了萌芽期、雛形期、轉型期及如今的高速發展期，隨著電子商務滲入我們生活的方方面面，商業經營者逐漸將線下的商業戰場搬到線上，電子商務的知識產權保護變得日益重要。2006年，《信息網絡傳播權保護條例》頒布，旨在規范化保護著作權人、表演者、錄音錄像制作者的信息網絡傳播權。2009年，《中華人民共和國侵權責任法》將網絡用戶和網絡服務提供商的侵權責任納入其中。2013年，北京市高級人民法院發布《關于審理電子商務侵害知識產權糾紛案件若干問題的解答》，對電子商務主體的定義、審理電子商務侵害知識產權糾紛案件的基本原則、處理程序及責任認定標準等做出一系列規范。2016年，北京市高級人民法院發布《北京市高級人民法院關于涉及網絡知識產權案件的審理指南》，進一步對涉及網絡著作權、網絡商標權、網絡不正當競爭等類型案件中出現的審理常見問題做出審判指導。2019年1月1日生效的《電子商務法》，對電子商務經營者、電子商務平臺經營者及平臺經營者做出了明確的定義，對知識產權權利人如何行使權利規定了相對系統性的權利義務及處理程序，要求電子商務平臺經營者應當建立知識產權保護規則，與知識產權權利人加強合作，依法保護知識產權。①

電子商務知識產權保護既包括對知識產權權利人的保護，也包括對電子商務平臺經營者和平臺內經營者的保護。

二、對知識產權權利人的保護

知識產權的權利人，認為其知識產權受到侵害的，有權通知電子商務平臺經營者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務等必要措施。知識產權權利人承擔初步的舉證義務，須證明己方的權利范圍及平臺內經營者的侵權行為，電子商務平臺經營者根據知識產權權利人的主張及證據材料，對平臺內經營者采取適當的必要措施。

侵犯知識產權的平臺內經營者無疑需要承擔侵權責任，對于電子商務平臺經營者在何種情況下須承擔侵權責任，以及應承擔多大范圍的侵權責任，一直存有爭論。《侵權責任法》規定，網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。《北京市高級人民法院關于審理電子商務侵害知識產權糾紛案件若干問題的解答》（以下稱：北京高院解答）規定，權利人的通知及所附證據能夠證明被控侵權交易信息的侵權可能性較大的，電子商務平臺經營者應當及時采取必要措施，否則認定其有過錯。北京大學法學院副院長薛軍教授認為，在侵權原則上建議采用高度蓋然性標準，在侵權行為明顯或者可能性大的條件下，才采取措施。②此觀點與前述北京高院解答的觀點一致。然而，《電子商務法》并未要求電子商務平臺對侵權行為成立的可能做出判斷，僅規定，電子商務平臺經營者接到通知后，應當及時采取必要措施，并將該通知轉送平臺內經營者;未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與平臺內經營者承擔連帶責任。

筆者認為，知識產權侵權本身存在復雜性和專業性等特點，因此，對電子商務平臺經營者的審核能力不易要求過高，平臺僅需審核通知的形式要件齊備即可對平臺經營者采取必要措施，是符合現實要求的。此處的必要措施是指能夠有效防止侵權行為發生的措施，如電子商務平臺經營者僅僅采取沒有任何成效的措施，從而放任、縱容侵權行為的發生，主觀上具有過錯，客觀上幫助了平臺內經營者實施侵權行為，電子商務平臺經營者應當承擔連帶責任。③

三、對平臺內經營者的保護

為防止權利人對權利濫用，《電子商務法》規定，平臺內經營者接到轉送的通知后，可以向電子商務平臺經營者提交不存在侵權行為的聲明。聲明應當包括不存在侵權行為的初步證據。該聲明也稱為反通知，指平臺內經營者可以在電子商務平臺經營者告知的合理期限內提出要求恢復被刪除的內容，或者恢復被屏蔽、被斷開的鏈接的通知。

《電子商務法》實施前，電子商務平臺經營者收到反通知后，應當將平臺內經營者的反通知轉送給知識產權權利人，并告知權利人在合理期限內對侵權是否成立進行確認。權利人未對侵權是否成立進行確認的，電子商務平臺經營者應當及時取消必要措施，恢復被刪除的內容或者恢復被屏蔽、被斷開的鏈接。權利人在合理期限內確認侵權成立，且平臺內經營者提供的證據不能充分證明電子商務平臺經營者采取的措施是錯誤的，電子商務平臺經營者不必取消所采取的措施。即，在權利人確認侵權成立的情況下，平臺經營者須承擔舉證責任，證明平臺采取的措施是錯誤的，否則，經營活動將受限制。

《電子商務法》實施后，電子商務平臺經營者接到聲明，應當將反通知聲明轉送發出通知的知識產權權利人，并告知其可以向有關主管部門投訴或者向人民法院起訴。電子商務平臺經營者在轉送聲明到達知識產權權利人后十五日內，未收到權利人已經投訴或者起訴通知的，應當及時終止所采取的措施。該規定要求知識產權權利人不僅須確認侵權的成立，還需再十五日內向有關主管部門投訴或向人民法院起訴，并向電子商務平臺經營者發出再次通知，否則，電子商務平臺經營者將有權并必須及時終止所采取的措施。

該規定使得權利人在收到反通知之后，不得不做出選擇，要么選擇繼續積極主張權利，向主管部門投訴或向人民法院起訴，要么選擇放棄要求電子商務平臺經營者績效采取措施。筆者認為，此規定能夠避免權利人濫用權利給經營者造成損失的無限擴大，更好的保護平臺經營者的經營權。此外，對于權利人再次通知的期限明確為十五天，程序更加明了，更具有可操作性。

四、關于錯誤行為相關的賠償

權利人應當合理審慎的行使自己的權利，盡量避免權利濫用給他人造成損失。《電子商務法》規定，因通知錯誤造成平臺內經營者損害的，依法承擔民事責任。惡意發出錯誤通知，造成平臺內經營者損失的，加倍承擔賠償責任。從文義上解釋，無論權利人是否具有主觀過錯，只要通知被證明是錯誤的，權利人就須承擔民事責任，包括賠償責任。如通知被證明是錯誤的，并且權利人具有主觀惡意，那么，權利人須加倍承擔責任，即，再此種情形下適用懲罰性賠償。筆者認為，該惡意應當包括明知權利人自己不具有合法的權利基礎，和明知被投訴平臺內經營者不存在侵權行為兩種情況，判斷惡意的標準，還需要相關配套司法解釋予以明確。

電子商務平臺經營者如因自身過錯，錯誤采取措施，或采取措施不合理，或錯誤取消必要措施，損害權利人或平臺內經營者的合法權益的，也應依法承擔相應賠償責任。

注釋：

①參見《電子商務法》第四十一條.

②《電子商務平臺知識產權保護研討會召開專家呼吁關注舉證責任》，2016年，搜狐網，http：//www.sohu.com/a/71184508_120702.

③參見Alpha數據庫：衣念（上海）時裝貿易有限公司訴浙江淘寶網絡有限公司、杜國發侵害商標權糾紛上訴案，上海市第一中級人民法院，二審判決書，2011年，公報案例.

作者簡介：

岳倩倩，國浩律師（北京）事務所，律師。