“走出去”背景下，中國企業(yè)海外并購稅務風險分析及應對策略
——基于并購階段視角

(西南財經(jīng)大學 四川 成都 611130)

一、海外并購中的稅負

并購是指并購方通過資產(chǎn)購買或證券交易等方式獲得目標企業(yè)的所有權和控制權的產(chǎn)權交易活動，并購方和目標企業(yè)分屬不同的國家和地區(qū)的并購被稱為跨國并購。本文所指的海外并購是指中國并購企業(yè)對外國企業(yè)(包括港澳臺地區(qū))的并購。由于在進行產(chǎn)權交易或控制權讓渡時涉及不同國家的稅收制度，需要綜合考慮國內(nèi)稅法、被投資國稅法以及中國與被投資國簽署的稅收協(xié)定的影響，才能獲取好的投資收益。

海外并購過程中，中國企業(yè)可能涉及的收入主要來自被并購方(目標企業(yè))母公司的股份或用于并購公司的股份所產(chǎn)生的股息、出售目標公司母公司或并購公司的股權獲取的股權增值部分的資本利得收入，以及由于給目標公司或者由于并購公司的融資活動所產(chǎn)生的債務及由此產(chǎn)生的利息。如果是以非現(xiàn)金方式交易，可能還會涉及目前目標公司擁有的、并購后計劃轉移出來的無形資產(chǎn)向其收取無形資產(chǎn)特許權使用費，或并購企業(yè)為目標公司提供特許權使用費之外的技術服務等項目。按照中國現(xiàn)行稅法的規(guī)定，中國企業(yè)設立特殊目的公司并進行海外并購的行為發(fā)生在海外，目標企業(yè)的經(jīng)營活動亦主要發(fā)生在海外，只要不涉及無形資產(chǎn)的跨境交易或服務的跨境提供等活動的目標公司一般無中國流轉稅的納稅義務。所得稅方面，中國內(nèi)地所得稅實行屬人和屬地雙重管轄，從而對中國企業(yè)來源于特殊目的公司以及目標企業(yè)(符合特定情形)的投資收益擁有管轄權。無論是股權收購還是資產(chǎn)收購，在中國還需要繳納合同簽署所產(chǎn)生的印花稅，可能還會涉及到契稅的繳納。同時，目標企業(yè)還要就企業(yè)所得繳納所在國的所得稅負。

二、海外并購中典型的稅務問題

總的來說，海外并購的稅務風險主要存在于三個階段，即事前、事中和事后三個階段。每一個階段可能面臨的稅務風險各有其自身特點，任何一個階段處理不當，都會引發(fā)重大涉稅風險。

(一)事前的稅務盡職調(diào)查不充分

盡職調(diào)查也是風險管理，特別是在一項股權并購交易當中，對海外并購稅務風險的識別和管控，首要便是對目標公司展開詳盡的稅務盡職調(diào)查。在實際并購中，如果買方對稅務風險的防范意識不強，導致在交易還未進入正式交割階段，就已經(jīng)存在引發(fā)未來利益損失的稅務風險。比如，中國公司希望收購美國公司，不能僅根據(jù)我國對有限責任公司的稅務處理來理解美國的有限責任公司稅務責任，否則就有可能忽略相關的稅務影響，從而導致潛在的合規(guī)性風險。

中國公司收購美國有限責任公司時，若通過銀行借款解決并購資金問題時，由其產(chǎn)生的部分財務費用可用于抵減相應的應稅所得。同時，按公允價值收購美國有限責任公司時，將被視為資產(chǎn)收購，相關增值部分可以被分攤至不同類型的資產(chǎn)，從而提高資產(chǎn)的公允價值。并且可以按照各項資產(chǎn)的公允價值計提折舊和攤銷，并可進行稅前扣除。因此，若對收購公司所在國稅收法律不知曉，則不能準確進行納稅申報，導致稅務成本上升。因此，事前必須做好詳盡的稅務盡職調(diào)查。

(二)并購過程產(chǎn)生的稅務風險

并購過程本身會產(chǎn)生稅務重大風險。比如，國內(nèi)A公司并購某國的一家通信公司，本身整個交易是在避稅地完成的，可以認為免稅交易。為此，某國的稅務局認為該筆交易雖然是在避稅地完成，但實質上轉讓的資產(chǎn)是在某國境內(nèi)，所以提出對此征收巨額稅款。該事例說明并購過程中可能產(chǎn)生稅收問題，如果購買方不能夠準確控制該風險，則導致稅務成本大幅增加。

(三)股權架構設計不當產(chǎn)生額外的稅務成本

股權投資架構所涉及的境外稅收影響主要取決于被收購公司，中間控股公司所在國家或地區(qū)的稅收制度以及與其他國家所簽訂的稅收協(xié)定。在海外并購的過程中，通常會選擇擁有較為廣泛的稅收協(xié)定安排的國家或地區(qū)，如中國香港地區(qū)、新加坡、英國等作為中間控股公司所在地；中國香港對境外取得或支付的股息均不征收企業(yè)所得稅。很多涉及海外并購的公司會將上述國家或地區(qū)作為中間控股公司設立地點，但若不顧實際情況，一味在上述國家或地區(qū)設立中間控股公司用于海外并購，則會導致額外的稅收成本。

目前，美國與中國香港之間尚未簽訂雙邊稅收協(xié)定，但中國與美國已簽訂雙邊稅收協(xié)定。若美國公司向中國香港公司支付股息較直接向中國內(nèi)地公司支付股息，將會大幅增加稅收成本。

(四)未充分重視收購協(xié)議中的陳述、擔保和補償條款

收購協(xié)議中的陳述、擔保和補償條款是保障投資人權益的重要手段之一。稅務盡職調(diào)查階段發(fā)現(xiàn)的目標公司稅務風險，均可通過在收購協(xié)議當中添加賣方的陳述、擔保和補償條款達到降低買方收購后稅務風險的目的。同時，還可以通過在收購協(xié)議中約定以托管賬戶的形式凍結部分交易對價直至相關稅務風險得到妥善的處理，以保護投資人免于承擔潛在的歷史稅務風險。

中國企業(yè)在“走出去”的過程當中，常常對收購協(xié)議中的陳述、擔保和補償條款不夠重視。在某起案例中，中國公司在完成收購后的次年，境外稅務機關就對被收購的企業(yè)進行了稅務稽查，發(fā)現(xiàn)了相關的稅務問題并要求該公司補繳稅款并接受相應的處罰。這些稅務成本由于無法從賣方處取得補償，最終全部由中國收購公司承擔。

三、分階段稅收風險控制策略

(一)并購前進行詳盡的稅務盡職調(diào)查

開展稅務盡職調(diào)查的目的，在于獲取標的公司的稅務信息，從而認定標的公司在并購交易前可能存在的稅務風險，并為并購過程中的并購管理、并購籌劃、并購架構的設計等做準備。因此，并購前對標的企業(yè)進行詳盡的稅務盡職調(diào)查，是或缺的重要環(huán)節(jié)。

根據(jù)國內(nèi)外普遍做法，詳盡稅務盡職調(diào)查的四個步驟包括：(1)甄別標的企業(yè)日常稅務處理中的涉稅風險。即是在標的企業(yè)的正常運營中，可能存在涉稅應稅的風險點有多少，包括前文提到的內(nèi)部重大關聯(lián)交易，或BEPS。(2)確定了風險點，再據(jù)此引申出其他可能相關的重大交易產(chǎn)生的風險，比如重大的投資交易和資本運作項目，是否會產(chǎn)生重大的稅務風險。(3)對風險進行可操作性的量化評估。設定風險級別，對應風險的區(qū)間、數(shù)量級是多少。(4)盡可能收集更多信息，進一步精確稅務問題。對于可以明確列出的問題，制訂詳細的控制措施。對于不能明確列出問題，則務必在并購協(xié)議中添加保障性條款，及補充陳述或擔保條例。做到既著眼于當下，又防患于未來。

(二)充分考慮“受控外國企業(yè)”制度

我國稅法規(guī)定，由國內(nèi)控制的海外公司設定的實際稅負，低于所得稅率50%的，非正常需要不作利潤分配或減少利潤分配的，應將當期利潤計入境外業(yè)務收入，繳納對應所得說。此舉無疑對采取設立中間環(huán)節(jié)并購投資的企業(yè)提出了更高的要求。一方面，選擇不當?shù)闹虚g地，可能導致并購交易后海外的經(jīng)營利潤無法有效分配，造成不合理的未分配利潤；另一方面，長期不分配利潤，又會形成受控外國企業(yè)的局面，被迫繳納所得稅，可謂賠了夫人又折兵。

因此，出于認定需要，應考慮中間公司所在地的實際稅負是否低于現(xiàn)行所得稅稅率的50%，即12.5，同時兼顧將利潤長期保留在中間公司的合法性。對于“非正常需要”如何界定，我國所得稅法及相關法律并未對此做出明確的規(guī)定。在實務中，通常的做法是，在避稅地注冊的中間公司，經(jīng)稽核不從事實質性經(jīng)營活動的，則可以認定為該公司以避稅為主要存在目的，進而界定為受控外國企業(yè)。因此，如果將中間公司注冊為當?shù)赝顿Y公司，將部分投資收益或利潤用于避稅地的投資，形成避稅地實質經(jīng)營，則可能被認定為“正常經(jīng)營需要”。無需在匯回利潤時繳納這部分所得稅。

(三)搭建合理的股權架構

無論是現(xiàn)金并購還是股權并購，在設計并購方案時，應將稅務架構作為其中一個關鍵的因素單獨加以考慮。因為稅務面臨多方面的問題，有我國的、有對方國家的、還可能涉及到中間公司的。歸根結底，并購目標是獲取標的公司的經(jīng)營管理權，也就是其股權。

如何在獲得股權同時節(jié)省稅費呢？至少應考慮兩個因素：(1)有效性。一般來說，評價并購有效的普遍原則是利潤最大化的同時風險最小化，然而魚和熊掌不可兼得，高利潤必然伴隨高風險。那么通過有效的股權，在低稅國家收取并購財務利息，在高稅國家將利息費用作為稅前扣除項目進行扣除，無疑從整體上降低了稅費，能從制度設計上保證將來取得利潤同時稅務較低。(2)有彈性。即設置的股權架構，無論是并購后是用來進行日常經(jīng)營，還是面臨盈利退出的資本運營，都可以做到隨機應變應對自如。若是作為日常性的長期經(jīng)營、長期性持有，應保證在分紅付息相應的稅務是相對較小的，那么就應當考慮如在瑞士、盧森堡等地注冊中間公司，并購美國資產(chǎn)，因為這些國家與美國約定的所得稅計提稅率是5%。若是僅僅作為溢價性的短期盈利，在收購1-2年內(nèi)運用資本運作將并購資產(chǎn)賣出，則應當保證在IPO時，股權轉讓的稅務是比較有利的，此時可以考慮資產(chǎn)重組以便打包提升整體價值，或單獨在當?shù)貙ふ彝顿Y者進行運作。

(四)規(guī)范并購協(xié)議的簽訂

并購協(xié)議是規(guī)范交易雙方權利義務的關鍵法律要件，有并購交易條款、相關陳述與保證條款、承諾條款、協(xié)議解除條款等附件，是最關鍵的并購法律性合同文件。控制稅務風險所做的一切舉措，根本目的就是把控制稅務風險的措施體現(xiàn)在并購協(xié)議中，應在自身財稅人員層層把關的基礎上，再借由專業(yè)稅務師進行規(guī)范。做到涉稅條款在形式、內(nèi)容、陳述各個層面都簡潔直觀清晰，無異議。在此基礎上盡可能與對方標的公司相關稅務處理意見達成一致。因為外國公司并不一定設置專門的稅務部，也有可能是法務甚至是行政部門兼任，其涉稅報稅流程與國內(nèi)并不一樣。在這種情況下，必須事先進行充分溝通，對于溝通達成一致意見的，務必把一致意見體現(xiàn)在并購協(xié)議中；對于分歧較大的，應該對此分歧在協(xié)議中注明解決方式；無法達成一致的，可以利用協(xié)議中的補充條款進行事前約定予以控制，作為補充說明。

四、結語

隨著 “一帶一路”政策的展開，走出去的企業(yè)也越來越多，涉及的海外并購稅務問題也會紛繁復雜。對于中國企業(yè)來說，應在海外并購中全面掌握東道國的稅法體系，充分了解涉及并購方面的規(guī)定以及與中國國內(nèi)稅法的異同。在努力練好內(nèi)功的同時，也需借助外力，如專業(yè)的稅務法律顧問，以此增強并購團隊和運營團隊的專業(yè)水平。這樣便能更為專業(yè)、系統(tǒng)和持續(xù)有效的解決海外并購中面臨的各種稅務問題，降低涉稅風險。