公證遺囑優先效力之我見

摘 要：我國《繼承法》規定公證遺囑的效力優先。但在學界，公證遺囑的效力是否優于其他遺囑的效力，一直存在爭議。本文力圖從公證的本質和作用以及當事人民事活動的意思自治原則出發，闡述當事人在立有數份不同遺囑的情況下，應以最后所立一份遺囑為準，而不管其中有沒有公證遺囑。

關鍵詞：公證遺囑;效力;意思自治

遺囑是指人生前按照自己的意愿，在法律規定的范圍內對自己的財產或其他事務所作的處理，并于本人死亡時發生效力的法律行為。國外遺囑制度最早產生于羅馬法，《十二銅表法》首次正式肯定了遺囑繼承的存在。在《十二銅表法》第五表第三條中規定：“凡以遺囑處分自己財產，或對其家屬指定監護人的，具有法律上的效力。”這是羅馬法遺囑自由原則的起源。我國迄今所知的最早的遺囑出現在漢（漢代稱遺囑為“先令”），但現存關于遺囑繼承的最早法規是唐代制訂、宋代沿用的《喪葬令》。

我國《繼承法》于1985年4月10日第六屆全國人民代表大會第三次會議通過，1985年10月1日起施行。《繼承法》規定遺囑的形式分為五種，分別是公證遺囑、自書遺囑、代書遺囑、錄音遺囑和口頭遺囑，并規定立有數份遺囑，內容相抵觸的，以最后的遺囑為準，但自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。這就是說，如果遺囑人先后立了多份遺囑，以最后所立的為準，但如果其中有一份是公證遺囑，則以公證遺囑為準，不論公證遺囑是不是立遺囑人生前最后真實意思的表示。任何遺囑都不能和已經公證過的囑相抵觸，公證遺囑的效力最高。《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》（下稱《繼承法意見》）第42條規定：遺囑人以不同形式立有數份內容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立的公證遺囑為準，沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準;其次，其他形式的遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。《繼承法意見》對公證遺囑的效力認定和《繼承法》保持一致。

筆者認為，公證遺囑的效力優于其他遺囑的效力，首先不符合公證的本質和作用。公證的本質是國家設立的機構接受當事人的意思并把之固定。陳衛佐先生在其譯注的《德國民法典》中對公證證書的做成所作的注解在形式上說明了公證的本質：當事人在咨詢公證人的意見后，在公證人面前作出意思表示，由公證人做成記錄，并當著當事人的面逐條朗讀，得到當事人肯定后，由當事人簽名，最后由公證人簽名并加上特制的公證印記。公證是以社會系統化信任為基礎的、以公信力為核心要素的、程序化的權威證明活動。而公證的作用只是依照法定程序對民事法律行為和有法律意義的文書、事實的真實性和合法性予以證明，借以防止糾紛，保障自然人、法人或者其他組織的合法權益。我國《公證法》第二條同樣明確規定：“公證是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。”從公證的效力來說，一切公證行為都產生證據上的效力。任何法律行為和有法律意義的文書、事實經過公證證明，國家證明它的真實性、合法性，即產生法律上的4證據效力，除非有相反證據足以推翻公證證明的除外。辦理公證遺囑必須由立遺囑人親自到公證機關口述或書寫遺囑（當然，現在在有些地方，根據便民原則，公證人員也會上門服務），公證人員要對遺囑的真實性、合法性進行認真審査，在確認其有效性后，由公證員出具《遺囑公證書》。經公證的遺囑由公證員和立遺囑人簽名并加蓋公證機關公章，制成一式兩份，分別由公證機關和遺囑人保存。所以，公證遺囑只是依公證方式而設立的遺囑，只是證據力較強的一種遺囑形式。

其次，公證遺囑的效力優于其他遺囑的效力也不符合當事人意思自治原則。意思自治是現代民法的“三大基石”之一。意思自治，是指在民事活動中，民事主體的意志是獨立的、自由的，不受國家權力和其他當事人的非法干預。也就是說民事主體在沒有非法的外力強迫的情況下，完全根據自己的主觀判斷來決定民事法律關系的設立、變更和終止。我國《民法總則》第五條規定：“民事主體從事民事活動，應當遵循自愿原則，按照自己的意思設立、變更、終止民事法律關系。”

而立遺囑本身就是當事人意思自治的表示，遺囑自由原則是意思自治原則在繼承立法中的體現，為各國繼承立法所肯定。遺囑自由是指公民依法享有的通過訂立遺囑處分自己財產的自由權利，體現了當事人意思自治的價值觀念。我國《繼承法》第十六條規定：“公民可以依照本法規定立遺囑處分個人財產，并可以指定遺囑執行人。公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承。公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。”《繼承法》第二十條第一款：“遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。”可見，我國也是實行遺囑自由主義的，而公證遺囑的效力優先性卻從遺囑人意思表示的形式上限制了公民遺囑自由權利的行使。在現實生活中，有很多當事人在訂立公證遺囑后，又以其他形式在生命最后時刻訂立遺囑，但又不能或無法再去辦理公證，導致其生前最后所立遺囑不能生效，無法按照自己的真實意愿處分財產，這是公證遺囑很明顯的缺陷，也完全違背了當事人意思自治原則。

綜上所述，現行繼承法中規定民事行為能力人如果立有數份遺囑，內容相抵觸的，以公證遺囑為準，不符合公證的本質和作用以及當事人意思自治原則。只要當事人最后所立遺囑的內容合法，即遵循基本倫理道德、契合普世價值追求、不損害公序良俗的情況下，就算先前已立有遺囑，且其中有公證遺囑，都應以最后所立遺囑為準，方才符合公證的本質和作用，體現當事人意思自治原則，充分尊重立遺囑人的真實意愿。

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作者簡介：

陳少軍（1970.1～ ），男，漢族，浙江慈溪人，研究方向：民商事。