非法利用信息網絡犯罪中的行為方式研究

易揚

摘要：近年來非法利用信息網絡犯罪案件頻須發生，對非法利用信息網絡罪的中層出不窮的新型犯罪方式，它已成為人們關注司法和學術界的熱點問題。隨著信息網絡技術的飛速發展，使用網絡手段的犯罪活動也在不斷地變化。本文將對非法利用信息網絡罪的中的行為式結合相關的司法解釋進行梳理分析，希望可以為為司法實踐提供一定的理論支持。

關鍵詞：非法利用信息網絡罪;行為方式;詐騙罪;刑罰

為維護信息網絡安全，有效防范和完善懲處各種類型的網絡犯罪，全國人大于2015年8月29日通過的《中華人民共和國刑法修正案（九）》第二十九條中，新增了“非法利用信息網絡罪”，并明確規定將預備階段的網絡犯罪行為、處理方法等納入到法定罪狀中，實現了預備行為實行化，法益保護前置化。在此法案中，規定三類構罪的行為方式，然而由于信息網絡犯罪的突變性及復雜性，其行為方式在立法層面很難被描述完全，且于傳統類似犯罪之間的邊界也難以區分清楚，筆者將從以下三類行為方式中簡要分析，概述此罪行為方式的現實類別與具體情形。

1 “設立用于實施違法犯罪活動的網站、通訊群組”“發布有關違法犯罪信息”的之界定

從立法技術層面來說，在此法案中只例舉了詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動。從實踐來看，應當還包括如恐怖主義，極端主義信息，侵犯知識產權，傳銷，侵犯公民個人信息，組織考試作弊等違法傳播犯罪活動行為。

對于實施違法犯罪活動的網站、通訊群組的界定。可以從網站、群組的設立目的與設立后主要從事的活動兩個方面加以判斷。具體而言，已建立或以欺詐目的建立的網站或通訊群組，特別是用于生產或銷售違禁物品，管制物品，傳授犯罪方法，制造和銷售違禁物品，管制物品的，應當認定為“用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網站、通訊群組”。

值得注意的是現實中大部分嫌疑人不直接從事信息網站的建設，網站、通訊群組的工作，且僅從事其中的一個環節。故而，為他人設立上述網站、通訊群組提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道等幫助的，也應當認定為“設立用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網站、通訊群組”。

2 “發布有關制作或者銷售毒品、槍支、淫穢物品等違禁物品、管制物品或者其他違法犯罪信息”之界定

在司法實踐中，在販賣槍支、毒品等犯罪過程當中，犯罪嫌疑人可能不愿配合偵查機關供述其犯罪行為，按照傳統犯罪偵查程序中，必須要追查到涉案物品的取向，交易的參與者或交易的具體方式，但現在只要通過相關的信息網站發布這樣的信息本身就可能構成犯罪。假如確有上述構罪行為，應當要按現有的相關罪名去追究;如果在偵查結束后沒有相應的證據支持，只能證明他在網站上發布了信息，但依然可能構成非法利用信息網絡罪。

再如在一些網絡直播過程中，直播者所做的動作、語音聊天中的話語具有淫穢的內容，某些平臺為了博取點擊量與觀眾流量，默許甚至鼓勵直播著這樣的行為，這也理應界定為本發條中所描述的發布有關淫穢物品的行為，由此來凈化網絡直播的環境，調控網絡直播的底線。

3 “為實施詐騙等違法犯罪活動發布信息”之認定

根據刑法第二百八十七條之一第一款第三項的規定，非法利用信息網絡罪的客觀行為方式包括“為實施詐騙等違法犯罪活動發布信息”。從刑事犯罪實務中來看，為了有利于相關案件的偵查與司法審判，對于“實施詐騙等違法犯罪活動”的主觀目的，應當結合相關案件中的涉案行為加以推定。

此外，需要注意的是，在《刑法修正案（九）》施行前，根據“兩高”《關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《詐騙罪解釋》）第五條的規定，對于發送詐騙短信的行為，可以詐騙罪（未遂）定罪處罰。在犯罪行為的界定中，純粹的發送詐騙短信的行為應當歸屬于“為實施詐騙等違法犯罪活動發布信息的”情形。而在《刑法修正案（九）》施行后，對于發送詐騙短信的行為是否適用非法利用信息網絡罪這一罪名。筆者認為，從立法精神來看，增設非法利用信息網絡罪是為了加大對網絡犯罪的懲治力度，而不是減輕處罰力度。故而，根據刑法分則中詐騙罪與本罪的量刑范圍比較，對這一類型的行為原則上仍應當以詐騙罪（未遂）定罪處罰。當然，例外情形下，如依照非法利用信息網絡罪處罰較重或者處罰一致的，可以考慮適用非法利用信息網絡罪。

4 結論

由于法律本身的滯后性，我國對信息網絡犯罪刑事立法仍尚不成熟，本罪規定仍存在許多問題，司法實踐中利用信息網絡進行犯罪的案件也頻頻發生，司法實務中因此罪名立案、偵查、起訴、審判的過程中確實存在一定困阻，因為嫌疑人在涉嫌網絡信息犯罪時通常面對不特定的多數群體發布，發送的區域范圍也很廣泛，基本無法確定虛假信息的具體數量;此外，嫌疑人在完成上述幾種犯罪行為后經常因為外界客觀原因導致根本未詐騙到財務，或者沒有受害人，檢察院法院等司法部門往往依據現有的相關詐騙罪的司法解釋以詐騙罪的既遂或未遂定罪處罰，很難認定為非法利用信息網絡罪。可見，本罪目前規定的行為方式，應當通過相關的司法解釋進行列舉或者補充描述。本文列舉以上幾種司法實踐中常見的犯罪行為方式，希望可以為司法實踐工作與法治理論結合做出一定的參考。

參考文獻

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