如何合理規避非合同用工風險

文/吳棣，國能生物發電集團有限公司華東分公司

1 引言

勞動關系管理是企業人力資源管理的基礎模塊和重要組成部分，在目前比較常見的勞動關系主要有兩種，即勞動合同用工和勞務用工。勞動合同用工是指用工企業和勞動者個人或者工會簽訂勞動合同，在用工企業的直接工作管理下提供有償勞動，成為企業合同職工，也就是通常意義上的“正式員工”。而勞務用工則是用工企業和勞務輸出單位簽訂勞務服務合同，由勞務輸出單位提供人力資源，完成合同約定的工作任務，獲取服務報酬。這兩者的區別在于勞動者和誰簽署勞動合同。

2 非合同用工關系管理對策分析

2.1 勞動派遣與外包的異同

《勞動合同法》修訂版的正式實施，將勞務派遣人員享有與合同用工同工同酬的權利明確在條文里。“用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數量，使用的被派遣勞動者數量不得超過其用工總量的10%”更是對過度使用勞動派遣用工的企業Say No。

應該著重指出的是外包的標的是“事”，顯然是普通民事合同關系，屬于企業經營方式的范疇，其權利義務關系相對清晰，僅限于發包方與承包方之間，發包方與承包方的人員沒有直接的法律關系，可控性較強。而勞務派遣的標的是“人”，涉及勞務派遣機構、用工單位、被派遣勞動者三方的關系，存在用人單位，用工單位相分離的特殊情況，權利義務交錯，比較復雜，可控性顯然不如勞務外包。如圖：

2.2 非合同制用工管控原則

為了避免出現勞動關系管理不善造成的勞動糾紛，發電公司在處理非合同用工關系時應該把好以下管控關口。一是把好合同審查關。勞動合同是企業和勞動者權利義務的體現，所以把好合同審查關口至關重要。對于勞務外包發包合同審查關鍵在于：合同名稱規范和標的。二是把好承攬方審查關。操作規范的承攬方是有效分擔企業法律風險的根本辦法。因此，在勞動派遣服務合作或者發包過程中要做到：認真審查資質文件、了解承攬方擬派遣人員的情況、結合發電公司的業務需求情況等。三是把好管理方式轉換關。改進工作方法，要學會授權和監管，借力打力才是提升外包工作效果的正確打開方式。四是把好信息溝通關。加強與承攬方的信息溝通，能有效的將糾紛消滅在萌芽狀態。信息溝通著重在三個方面，包括承攬方的企業變動的信息、發電公司工作的勞動者的情況、薪酬發放、保險辦理等。五是把好證據留存關。證據不僅僅是法庭上維護自身權益的武器，同時也是規范管理行為，提高管理水平的標志。

2.3 外包應急預案

為預防承攬方出現重大變故、招工困難、結構性短缺或者企業工作量突然增大等困難，發電公司和承攬方都應該建立用工應急處置預案。對于發電公司而言，提前做好市場調研，儲備一批可以替換的承攬方，才能提高防范風險的能力，同時增加自己在外包發包過程中的話語權。此外為了防范因承攬方原因造成生產經營活動可能中斷的風險，在外包協議中應該約定一定比例的違約風險金。

2.4 其他可行措施的探討

2.4.1 依據核心業務需求，動態調整外包范圍

為了有效防止出現核心業務外包可能導致的發電公司風險防控能力下降，發電公司一定要根據自身的生產經營戰略需求，動態調整核心業務和非核心業務的界定，不能簡單的以技術含量而論，明確哪些業務是控制企業命脈的核心崗位，哪些業務須由企業自主進行，哪些業務使用外包能切實降低企業運營成本，從而形成適合企業戰略的動態調整機制。

2.4.2 創新工作思路，引導社會資源建立自營專業機構

為了降低經營風險，提升服務質量，條件成熟的發電公司，可以嘗試動員政府及社會力量以合股或控股的方式成立業務經營實體，為發電公司提供外包服務。不僅有利于降低外包市場主體不規范和外部市場動蕩帶來的一系列風險，而且通過企業文化影響，有利于增強外包員工的認同感和忠誠度，提升外包隊伍的穩定性。在這種情況下，承包方對發電公司的需求理解得更為透徹，有利于提供更為優質全面的服務。但在具體操作中，應注意規避相關法律法規中關于關聯交易、關聯派遣和招投標等方面的限制，并且要防止出現實際參股或其他違反國網公司規定的經營行為。

3 結束語

勞務派遣、業務外包都為企業人力資源管理，特別是勞動關系管理提供了更多的選擇，既幫助企業在控制用工規模的同時滿足用工彈性需求，又有利于促進社會分工精細化和促進就業。但外包也非仙草良藥，既要大膽探索，又要謹慎操作，既要因地制宜又要規范管理，要從戰略角度，要著眼于長遠發展，著眼于和諧共贏，推進企業和諧、健康、持續發展。