公司監(jiān)察制度比較法研究

李帥君

摘 要：世界各國的公司立法對于建立一種公司內部的專門監(jiān)督機構達成共識，但由于歷史和立法傳統(tǒng)等原因，各國具體采用的監(jiān)督機構設計各有不同。本文從闡述公司監(jiān)察制度的概念和理論基礎出發(fā)，通過比較不同國家的公司監(jiān)察制度發(fā)現(xiàn)我國現(xiàn)存公司監(jiān)察制度存在的問題與缺陷，取長補短，總結出進一步完善我國公司監(jiān)察制度的方法與途徑。

關鍵詞：監(jiān)察;借鑒;完善

一、公司監(jiān)察制度的概念

公司監(jiān)事制度為大陸法系上的概念，是指以監(jiān)事和監(jiān)事會為核心的公司內部監(jiān)督制度，其監(jiān)督對象主要為公司董事會、董事和經(jīng)理等公司管理人員對公司職務的執(zhí)行。為了區(qū)別表述，本文選用了“監(jiān)察”一詞，一則區(qū)別于“監(jiān)事”，二則因為“監(jiān)察”一詞涵義較為豐富，不僅包括監(jiān)督的內容，而且含有“考察、檢舉”之意，作為一種公司治理的制度用語，似更為準確切題。公司監(jiān)察機關即指設置在公司內部，以公司董事、經(jīng)理等高級管理人員執(zhí)行職務的行為為監(jiān)察對象的專門機關。

通過對公司監(jiān)察制度的理論來源的考察，可以看出，公司監(jiān)察機關作為公司內部行使監(jiān)督權的專門機關，與公司的關系是委托代理關系，其權力本質上來源于股東的授權委托，監(jiān)察機關行使職權最終目的在于維護公司和股東權益，而非自身利益。正是基于股東的授權委托，公司監(jiān)察機關的諸多具體監(jiān)督權才因此而派生。

二、各國監(jiān)察制度考察

（一）德國的監(jiān)事會制度

第一，監(jiān)事會的地位高，職權廣。在德國，公司監(jiān)事會享有廣泛職權，具體言之，其職權主要有以下內容：①經(jīng)營管理監(jiān)督權。德國《股份法》規(guī)定，監(jiān)事會的職責是監(jiān)督企業(yè)的管理和經(jīng)營。監(jiān)事會監(jiān)督首先包括對已經(jīng)開展的業(yè)務和董事會工作的監(jiān)督。在這方面，監(jiān)事會的工作重點是預防性的監(jiān)督。②獨立的經(jīng)營管理權。德國法明確規(guī)定監(jiān)事會在很多情況下?lián)碛歇毩⒌慕?jīng)營管理權。如監(jiān)事會可以委托專業(yè)審計人員對公司的財務進行審計，還可以在某些情況下代表公司提起對公司董事會、董事的訴訟等等。監(jiān)事會在特定情形下也有一定的公司代表權，如，監(jiān)事會可以公司的名義展開一些輔助性業(yè)務，代表公司與其聘請的專家簽訂合同等。③人事權。在德國，人事任免權為監(jiān)事會在企業(yè)中的一項基本權利，監(jiān)事會有權選聘董事甚至董事會主席;監(jiān)事會還可以代表公司確定董事的職責范圍、決定董事的薪金、與董事簽訂聘用合同。在特殊情況下，它還有權提前解聘董事。

第二，職工積極參與監(jiān)事會的組成。德國公司治理結構的最大特點之一是積極吸收職工參與，職工參與公司治理的具體形式即為參與公司監(jiān)事會的組成。德國法律對職工代表在監(jiān)事會中比例做了強制性規(guī)定。據(jù)歐洲政策研究中心的數(shù)據(jù)顯示，在100家最大的德國公司中，職工代表在這些公司的監(jiān)事會中占據(jù)了將近50%的席位。

第三，銀行在公司監(jiān)事會中占有重要的地位。根據(jù)統(tǒng)計信息，在100家德國最大的公司中，銀行在其中的75家公司監(jiān)事會中都擁有代表席位，其中有20家監(jiān)事會的監(jiān)事會主席由銀行代表擔任。針對這一現(xiàn)象，德國學者魯?shù)婪颉は７ㄍし治鲋赋觯@是由于德國銀行對股份公司有著持續(xù)的利害關系。從銀行對股份公司的利益關系中，產(chǎn)生出銀行需要不斷地對與它有利害關系的股份公司進行監(jiān)督的必要。這可以通過其在監(jiān)事會中的代表來有效地進行。

（二）日本的監(jiān)察制度

日本法針對不同的公司類型作出區(qū)別規(guī)定，在有限責任公司中，監(jiān)事為任意機關，只在公司章程有規(guī)定時設置。日本監(jiān)察制度的特色主要體現(xiàn)在其對股份有限公司的規(guī)定，根據(jù)公司規(guī)模大小，立法者設置了不同的公司監(jiān)督角色，從而形成立體化的公司監(jiān)察體系。日本相關法律規(guī)定，在股份有限公司中，小公司的監(jiān)事只進行會計監(jiān)察;而中型公司的監(jiān)事，不僅有會計監(jiān)察權還有業(yè)務監(jiān)察權，可以對董事的一般執(zhí)行職務的行為進行監(jiān)督;大公司的監(jiān)事具有一般的監(jiān)察權限，會計監(jiān)察職能由專門的會計監(jiān)察人行使。

在此就對日本最具特色，體系也最為完善的股份有限公司監(jiān)察制度作簡單介紹。根據(jù)日本相關法律規(guī)定，其股份有限公司監(jiān)察體系主要由監(jiān)事、會計監(jiān)察人和檢查人組成。其中會計監(jiān)察人和檢查人不是公司機關，只是特定情況下受公司聘任或法院指定執(zhí)行特定調查事項的監(jiān)察輔助人。

（三）意大利的監(jiān)事會制度

意大利屬于比較徹底的民商合一國家，其現(xiàn)行民法典系由其1865年民法典與1882年商法典于1992年整合而成。意大利公司類型分為股份有限公司、股份無限公司和有限責任公司三類，公司法定機關取股東會、董事會和監(jiān)事會分離的基本構造。

意大利公司的監(jiān)事會專司監(jiān)督權，不擁有參與公司經(jīng)營管理的權力。監(jiān)事的基本職責是監(jiān)督董事，于董事拒絕遵循公司治理規(guī)則情形下亦得代行董事之職，或者實施特定行為和法律規(guī)定的行為，例如召集股東會。監(jiān)事的職能在于確保董事會遵守法律和公司章程確立的規(guī)則，而非監(jiān)測評估董事會行為之實質內容。換言之，監(jiān)事監(jiān)督的范圍原則上限于監(jiān)督董事執(zhí)行職務的合法性，而不及于董事執(zhí)行職務的妥當性。

監(jiān)事會由股東委任的專業(yè)人員組成，20世紀末的改革進一步要求，監(jiān)事會成員必須由擁有一定職業(yè)資格者擔任，從可供選為監(jiān)事的名單中選取。該名單向社會公開，上名單者必須擁有法律、商業(yè)組織或者會計的學習背景，有一定實踐經(jīng)驗，并通過了特設的考試。

監(jiān)事會由三到五名監(jiān)事組成，另設有兩名候補監(jiān)事。監(jiān)事任期三年，與董事可被股東任意罷免不同，非因一定事由，股東不得罷免監(jiān)事。而且，股東罷免監(jiān)事，須經(jīng)法院批準方為有效。監(jiān)事領取固定報酬，監(jiān)事報酬不與公司業(yè)績掛鉤。另外，監(jiān)事需對其違反義務的行為承擔責任。對于因董事行為或者疏忽而至公司或公司債權人損害，如果在監(jiān)事盡職履行其職責的情況下相應損失可得避免，則監(jiān)事須與相關董事負連帶責任。

三、評述與小結

兩大法系具有代表性的幾個國家的公司監(jiān)察制度各具特色，很多優(yōu)秀的制度設計值得我們反思和借鑒。德國的監(jiān)事會權力廣泛，工作重點側重預防，特定情況下監(jiān)事會可以對外代表公司，當公司權益受到損害時，監(jiān)事會可以代表公司起訴或應訴，而且設計有完善的候補監(jiān)事制度，這些制度都很好地確保了公司和股東的權益免受董事等公司高級管理人員的損害;日本根據(jù)公司類型和規(guī)模的不同，對監(jiān)察體系進行了區(qū)別安排，在對大公司監(jiān)察制度規(guī)定了完善設計的同時賦予小公司靈活選擇的余地，日本監(jiān)察制度中監(jiān)事具備很高獨立性，職權廣泛，且獨創(chuàng)了外部監(jiān)事制度，為公司監(jiān)察制度的完善與創(chuàng)新做出了巨大貢獻;意大利的監(jiān)事會制度強調任職監(jiān)事的人員具備相應的專業(yè)素質，并對監(jiān)事履行職務的保障制度作出了很好的規(guī)定，值得我們學習借鑒;美國的獨立董事制度為英美法系公司監(jiān)察制度的旗幟，也是許多國家效仿的對象，我國也建立了類似的獨立董事制度，但如何在傳統(tǒng)的監(jiān)事會制度之外并行移植而來的獨立董事制度，這也是當前立法完善需要思考的一個重要內容，也是我國現(xiàn)行的監(jiān)察制度體系相關立法完善的方向。