為企業創新營造更優的營商環境

竹立家

黨的十八大報告提出了“加強技術集成和商業模式創新”，將商業模式創新作為國家創新驅動戰略的重要組成部分。

隨著商事制度改革不斷深入，不斷降低投資創業的制度性成本，激勵企業和個體創新的活力，已成為“放管服”改革中的一大亮點。從單一部門改革到多部門的綜合改革；從激發企業創新活力到規范市場秩序；從監管防止簡單粗暴“一刀切”到法治環境的營造，商事制度改革不斷走向深入，促進了新產業新業態蓬勃發展，為經濟轉型升級提供了新動能。

中國過去40年的成本優勢逐漸喪失，獨到的科技優勢和創新優勢尚未建立。在國際環境日趨復雜多變，中國經濟結構轉型升級的關鍵時刻，如何創造良好的法治環境和營商環境，深化商事改革，發揮企業的創新動能成為關鍵。而未來技術創新和商業模式創新的融合互動也將成為一種新的創新形態。

進行商事制度改革，不僅可以降低制度性成本，承擔創新驅動增長的任務，而且，可以推動供給側結構性改革，增強國際競爭力。著眼未來，要進一步深化商事制度改革，推動市場監管改革創新，為經濟發展營造良好的營商環境和市場環境。

近年來創新型國家建設和“雙創”力度逐漸加大，但毋庸諱言，法治化營商環境還是一個短板。不論立法、執法、監管和創新社會氛圍構筑等方面，都還有很長的路要走。

下一步，政府部門要樹立現代市場監管理念，改革市場監管體制，創新市場監管機制，形成有利于創業創新、誠信守法、公平競爭的市場環境，形成便利化、國際化、法治化的營商環境，營造寬松便捷的準入環境，充分激發市場活力和社會創造力，為經濟轉型升級創造條件。

化解立法與創新的錯位難題

依法治國正在成為國家治理體系和治理能力現代化的重要遵循，但日新月異、量大面廣的經濟創新行為，仍然面臨具體監管領域的立法滯后問題。

面對中美貿易摩擦升級、經濟下行壓力加大等復雜局勢，不能再走大水漫灌式投資刺激的傳統路徑，必須開拓新的創新藍海。比如每個人一生的消費是產品和服務消耗的同時，也會帶來巨大的財富資源。對于一個市場、社會、國家乃至世界來說，消費資源是無法比擬的無邊界的財富寶藏。但現在除了富裕階層的投資和消費，能否盡快開拓普通人的投資渠道，提升普通百姓的消費能力，問題更為迫切。培育普惠、共享、綠色、可持續、有競爭力的商業模式，讓人們享受優質的產品和服務的同時，也能完成積累、創造價值，這將是商業史上值得期待的里程碑事件。

因此，公共政策選擇的重心應放在構建營商環境、激勵商業創新上。互聯網金融尤其是P2P野蠻生長，投資理財產品市場亂象叢生，富裕階層繞過種種監管去實現資產的全球配置……從側面表明富裕階層資產保值增值的巨大需求未能得到充分滿足，歸根到底是金融市場無論是市場深度還是產品的豐富度都存在欠缺。

面對方興未艾、如火如荼的互聯網沖擊，有一些商業模式把商家和消費者聚合到平臺上進行交易，甚至提出消費也是創業、消費可以返利、消費就是投資，對實體經濟尤其是小微企業的繁榮是有利的。但這個領域監管法規薄弱，現有的依據還是很多年前的。比如《禁止傳銷條例》是2005年制定的，所涉及到的很多條款已經不能適應互聯網大數據時代；2013年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理組織領導傳銷活動刑事案件適用法律若干問題的意見》規定的條款，也有與時俱進的空間。研究、頒布類似《禁止非法傳銷法》及可操作的司法解釋，對涉及到的違法事實條款明確、處罰具體，才能真正起到打擊違法犯罪、保護無辜者不受法律制裁的目的。

保護創新型企業和企業家的人身、財產權利

在依法行政環節，“有形之手”要著力構建公開、公平、公正的執法環境，保護創新型企業和企業家的人身、財產權利。商業模式創新的繁榮與蕭疏，是中國區域經濟有活力還是沒活力的寒暑表。要使市場在資源配置中起決定性作用、更好發揮政府作用，就要破除體制機制弊端，調整優化政府機構職能。

2017年9月發布的《中共中央國務院關于營造企業家健康成長環境弘揚優秀企業家精神更好發揮企業家作用的意見》明確提出，要依法保護企業家創新權益，支持企業家創新發展，但是目前還沒有形成專門針對創新型企業家培養培育的政策體系。

一些地方政府，尤其是中西部省份在制定創新型企業家培養計劃方面更加積極，陸續制定出臺了一批實施細則；但也有一些地方行動滯后，影響民營企業家投資創業的積極性。具體到一些商業模式、案例，實踐中在不同地區會出現完全不同的認定結果。

比如，2018年4月，中國銀行保險監督管理委員會、工業和信息化部、公安部、商務部、人民銀行、國家市場監督管理總局聯合發出提示稱，一些第三方平臺打著“創業”“創新”的旗號，以“購物返本”“消費等于賺錢”“你消費我還錢”為噱頭，承諾高額甚至全額返還消費款、加盟費等，以此吸引消費者、商家投入資金。此類“消費返利”不同于正常商家返利促銷活動，存在較大風險隱患。

從六部委發布的提示來看，當前“消費返利”模式確實存在較大風險隱患，但并未一概認定所有的消費返利模式均屬違法。

比如，廣東云聯惠網絡科技有限公司（下稱“云聯惠”）的涉案人數和金額被稱為“傳銷第一案”。全國市場監管部門配合有關部門做好云聯惠特大網絡傳銷案件的查處和善后工作，線下核查了2萬余家云聯惠關聯企業和推介網點，分類采取了相應的行政處置措施。隨后全國各地市場監管部門對云聯惠代理公司和商家開展了調查，但是調查結果不盡相同，有認定涉嫌傳銷的，也有認定未涉及實質性傳銷活動的。

去年5月，內蒙古自治區鄂爾多斯市東勝區工商分局將鄂爾多斯市某網絡科技有限公司涉及云聯惠涉嫌傳銷違法行為案件線索和前期調查取證材料等相關資料移送給公安機關，案件涉及相關人員97人，涉及金額達800多萬元。

而在去年7月，云南省臨滄市工商局發布消息，“臨滄市工商和市場監管部門以強化打擊傳銷相關法律法規知識普及宣傳為重點，迅速開展臨滄轄區云聯惠涉嫌傳銷查處整治工作。經過認真檢查核實，臨滄轄區涉及的5家加盟店均沒有開展實質性的傳銷活動，對5家加盟店均給予了行政告誡。”

2018年11月8日，內蒙古自治區鄂爾多斯市鄂托克前旗市場監督管理局發布消息認為，“按照國家市場監督管理總局規范直銷與打擊傳銷辦公室關于做好云聯惠案件關聯代理公司和聯盟商家調查處置工作的通知的要求，鄂托克前旗市場監督管理局對涉及該旗的2家云聯惠聯盟商家認真進行調查核實。在調查中暫未發現非法集資、傳銷犯罪，以及其他涉嫌違法違規行為并組織、策劃、煽動、參與非法維權的商家。”

到目前為止各地執法機關的處理結果也不盡一致，有判決認定為非法傳銷組織的；有判決未認定為非法傳銷組織，而僅認定會員構成組織、領導傳銷活動罪的；也有判決認定會員不構成犯罪的，有“不予起訴”的，也有干脆撤案的。

中國社會科學院社會科學成果開發中心組織專家論證的結論是，這種經營模式不屬于組織、領導傳銷活動行為，按照該模式從事經營活動不構成組織、領導傳銷活動罪。共享經濟時代的創新型商業模式，核心是用較低的成本費用，集結更多的資源優勢，使參與者都受益。與傳統經營模式相比，消費返利類經營模式依托互聯網具有一定的誘惑性與隱秘性，但是也需要具體分析判斷。

包容創新，建立容錯、糾錯機制

培育適合創新的社會氛圍，加強監管、保護消費者合法權益的同時，要對創新者給予足夠寬容，對實踐中可能存在的缺陷、錯誤，要有容錯、糾錯機制。隨著互聯網的發展和普及，各式新穎的經營模式紛紛進入電子商務領域，除了直銷以外，“消費返利”的經營方式也成為普遍的促銷手段。但“權健事件”的爆發，把直銷推上了風口浪尖。頻頻“爆雷”的直銷公司，確有不少“龐氏騙局”讓消費者叫苦不迭，各種利用“消費返利”進行不法行為的公司也屢屢被查處。這讓“消費返利”成為了眾矢之的，甚至有人將“消費返利”和傳銷直接聯系在一起。如何厘清電子商務創新之路，是專家學者、監管層、投資和消費者普遍關心的問題。

銀保監會發布的消費預警顯示，一些第三方平臺的返利資金主要來源于商品溢價收入、會員和加盟商繳納的費用，多數平臺不存在與其承諾回報相匹配的正當實體經濟和收益，資金運轉和高額返利難以長期維系。同時，一些平臺通過線上、線下途徑，以“預付消費”“充值”等方式吸收公眾和商家資金，大量資金由平臺控制，存在轉移資金、卷款跑路的風險。

當前一些商家確實存在“掛羊頭賣狗肉”的違法情況，只講發展不講規范；只講快捷不講安全；只講效率不要公平。對此消費者要擦亮眼睛，“天上不會掉餡兒餅”。 正常情況下返利的比例都不能太高，一般一件商品也只有一次機會。如果返利比例很高，而且次數不限，那可能是“套路”：平臺虛構盈利前景、承諾高額回報，授意或默許會員、加盟商虛構商品交易，直接向平臺繳納一定比例費用，牟取高額返利，平臺則通過此方式達到快速吸收公眾資金的目的。

政府部門要繼續“放管服”，“放”是簡政放權，“管”關鍵是事中和事后監管，“服”是扶持和服務。監管部門要不斷完善現有的電子商務法律法規，規范電子商務經營主體，保護消費者合法權益。

加大打擊力度，依法追究其刑事責任的同時，針對不同類型的“消費返利”等商業模式，應該具體問題具體分析，不能一棒子全打死。在平臺發展初期沒有表現出違法特征時，對于真正合法經營的商家和平臺，監管部門應事先向消費者發出風險預警，而不是簡單取締。

面對新型網絡營銷模式帶來的挑戰，依法嚴厲打擊傳銷犯罪的同時，政府也應該通過行政指導的方式去引導市場主體創新商業模式，應該允許那些并不違法的創新型經營模式逐步完善。

一些探索性質的新型商務模式也要在創新中發展，“返利”模式的缺陷和弊端也要在發展中規范：不要把簡單的法律關系人為復雜化，本身是清晰的買賣合同關系，弄成返利模式反而顯得復雜，攪在一塊兒說不清楚。商家對消費者也要有感恩之心，應充分尊重消費者的知情權、選擇權。要真正服務于消費者，真正讓利于消費者，干脆就明折明扣，別讓消費者產生投資風險。

政策機制要有利于建立創新的法治化營商環境，在社會心理層面也要逐步形成崇尚創新、容忍失敗的文化氛圍。中國傳統文化缺少崇尚創新的文化氛圍，在這方面與美國的差距可以說大于科技實力之間的差距。創新型企業家需要進一步得到整個社會和新聞媒體的肯定，年輕人有夢想、敢于挑戰、敢于創業的理念也要逐步滲透到學校教育中。只有從政策制度設計上建立鼓勵創新、寬容失敗的良好環境，創新型國家建設才具有堅實基礎。

（作者為國家行政學院教授；編輯：王延春）