西方預防企業(yè)犯罪之有效方法

高榮偉

為了打擊和預防企業(yè)犯罪，西方國家頒布了一系列法律法規(guī)，然而，一個不爭的事實是，這些年來企業(yè)家犯罪呈現(xiàn)大幅增長的趨勢，公司、企業(yè)中高級管理人員涉及刑事犯罪案件數(shù)量增長明顯。事實上，對于懲治與預防企業(yè)犯罪，傳統(tǒng)的事后懲罰與消極預防始終不盡如人意。如何有效防控企業(yè)刑事風險？發(fā)軔于西方國家的企業(yè)刑事合規(guī)（Criminal Compliance）計劃在懲治與預防企業(yè)犯罪中的作用正日益受到各國重視。建立一種有效運行的刑事合規(guī)機制，正成為完善公司治理、防范企業(yè)刑事風險的重要舉措和實踐。

刑事合規(guī)的定義

何謂刑事合規(guī)？刑事合規(guī)雖然在立法及司法實踐中均有所體現(xiàn)和運用，但目前尚無統(tǒng)一的概念。

美國“合規(guī)與道德領(lǐng)導委員會”（Compliance and Ethics Leadership Council）將刑事合規(guī)定義為：“企業(yè)對相關(guān)法律、法規(guī)和企業(yè)政策的遵守……企業(yè)必須有旨在促進遵守法律、法規(guī)、規(guī)則以及政策的配套程序和政策?！泵绹痉ú繉⒑弦?guī)計劃定義為“企業(yè)管理部門確立的旨在預防和發(fā)現(xiàn)不法行為，確保企業(yè)活動符合刑事法律、民法法律、法規(guī)和規(guī)則的制度”。

所謂企業(yè)合規(guī)，簡單來說，就是要求企業(yè)的經(jīng)濟活動符合法律規(guī)定。所謂企業(yè)刑事合規(guī)，就是指企業(yè)的經(jīng)濟活動要符合刑事方面的法律規(guī)定，其主要內(nèi)容體現(xiàn)在以下三個方面：一是企業(yè)在運營過程中要遵守法律法規(guī);二是企業(yè)要遵守商業(yè)行為守則和企業(yè)倫理規(guī)范;三是企業(yè)要遵守自身所制定的規(guī)章制度。刑事合規(guī)具有針對性，它的主要目的就是預防刑事風險，促使其員工遵守刑法的規(guī)定，確保企業(yè)利益不受違規(guī)行為的損害，或者使這種損害盡量降到最低。

企業(yè)刑事合規(guī)的首倡者

20世紀90年代以來，兩大法系多數(shù)國家先后實現(xiàn)了企業(yè)犯罪刑事責任的預防轉(zhuǎn)型。英美法系國家中，美國是國際社會企業(yè)刑事合規(guī)的首倡者。

1991年10月1日，美國聯(lián)邦量刑委員會制定《組織量刑指南》，并將其編入《聯(lián)邦量刑指南》的第八章，以此作為法院對構(gòu)成犯罪的企業(yè)進行量刑的依據(jù)。該項指南確立了有效合規(guī)計劃的一般標準。事實上，《組織量刑指南》的宗旨就是規(guī)定企業(yè)刑事合規(guī)。經(jīng)過后來的修訂，該項組織量刑指南所確立的有效合規(guī)計劃包含以下幾個要素：合規(guī)標準和程序;監(jiān)管;與有效道德和合規(guī)計劃一致的組織機構(gòu);教育與培訓;審查與監(jiān)控;激勵與紀律處分機制;違規(guī)應對與預防等。

進入21世紀，美國的安然、世界通訊、施樂等國際大公司接踵曝出假賬丑聞，而且愈演愈烈。這些國際大公司的丑聞不僅沉重打擊了投資者的信念，而且引起輿論的廣泛討論和撻伐。其間，美國股市頻頻刷新歷史低點，給剛復蘇的美國經(jīng)濟蒙上了一層暗影。

為了打擊企業(yè)犯罪，聯(lián)邦政府隨后制定了多部法律法規(guī)，其中尤其值得一提的是，安然公司破產(chǎn)事件之后美國迅速制定的《薩班斯-奧克斯利法案》（Sarbanes-Oxley Act）。為了保證審計的獨立性和真實性，防止諸如安然事件中的虛假財務以及會計公司銷毀相關(guān)賬簿記錄等行為的發(fā)生，《薩班斯-奧克斯利法案》對公司會計制度進行了深化改革，包括：建立獨立的“公眾公司會計監(jiān)管委員會”，對上市公司審計進行監(jiān)管;通過負責合伙人輪換制度;通過對公司高管人員的行為進行限定以及改善公司治理結(jié)構(gòu)，以及加強財務報告的披露等合規(guī)措施。所有這些措施都是得到法律承認的有效的刑事合規(guī)計劃的構(gòu)成要素。

《薩班斯-奧克斯利法案》生效之后，美國量刑委員會對1991年版的《組織量刑指南》進行再次修訂，以于合規(guī)制度中倡導并切入合規(guī)文化來強化和完善企業(yè)刑事合規(guī)。2004年11月1日，《聯(lián)邦量刑指南》修正案生效，增強了量刑階段合規(guī)計劃的重要性。新的修正案大力提倡合規(guī)計劃。

2019年4月30日，美國司法部刑事局出臺新版企業(yè)合規(guī)指南——《企業(yè)合規(guī)體系評價指引》。此次修改，在其2017年發(fā)布的原《評價指引》的基礎(chǔ)上進行了較大的修改，使得該《評價指引》更具有可操作性和實踐性。刑事局負責人，美國助理司法部長本茨科夫斯基在新版指南發(fā)布聲明中表示，此次更新旨在“更好地協(xié)調(diào)2017版指南和其他司法部指引及準則”，并且“為檢察官在辦案時和企業(yè)在更新其合規(guī)程序時提供更多的參考”。

各國刑事合規(guī)立法進程加快

在立法上，繼美國之后，歐洲很多國家在法律中規(guī)定了企業(yè)刑事合規(guī)法律。推動歐洲企業(yè)刑事合規(guī)的歐盟規(guī)范，除了《歐洲理事會反腐敗刑法公約》之外，還有歐盟2009年生效的《保護歐洲共同體金融利益公約的第二個協(xié)議》。該協(xié)議與《歐洲理事會反腐敗刑法公約》都彰顯了鮮明的預防性公司刑事責任理念，但兩者各有側(cè)重，相互補充，共同促進和保障歐洲國家企業(yè)刑事合規(guī)的有效實施。

基于前述兩個歐盟規(guī)約的推動，歐盟多數(shù)國家于20世紀90年代之后紛紛以國內(nèi)立法明確規(guī)定了企業(yè)刑事合規(guī)制度。在德國，旨在預防企業(yè)犯罪的合規(guī)計劃主要設(shè)立在金融機構(gòu)里，例如，《反洗錢法》第14條第2款第2項要求金融機構(gòu)建立旨在防止洗錢行為的適當?shù)谋Ｗo和控制機制;《銀行法》第25a條規(guī)定了全面的組織義務，據(jù)此金融機構(gòu)應當指定一個適當?shù)膶ｉT機構(gòu)，由其負責法律規(guī)定的執(zhí)行;《證券交易法》第33條規(guī)定廣泛的組織義務，該法的規(guī)定在過去幾年里變得越來越細，越來越全面。

英國的《賄賂罪法》以及澳大利亞《聯(lián)邦刑法典》都有關(guān)于刑事合規(guī)計劃的規(guī)定。在英國，2007年出臺的《公司過失殺人及公司謀殺法》和《2010年英國賄賂法案》均體現(xiàn)了鮮明的企業(yè)刑事合規(guī)特點。在英美法系的澳大利亞，該國1995年刑法典也規(guī)定了預防性的公司刑事責任制度。在日本，《公司法》《公司法施行規(guī)則》《金融商品交易法》都規(guī)定了董事的內(nèi)部控制義務，實踐中的大量的股東代表訴訟也都確認了董事負有控制義務，董事因未盡內(nèi)部控制義務而對公司承擔巨額賠償責任。

在挪威，對企業(yè)犯罪的起訴具有很大的自由性，但是在考量是否對企業(yè)實施追訴時的一個重要要素是企業(yè)是否具有防止犯罪的合規(guī)措施。意大利于2001年制定了包含合規(guī)計劃的《231號法令》，并規(guī)定了合規(guī)管理體制的5項標準。另根據(jù) 2011年的一項研究表明，智利、匈牙利、波蘭、葡萄牙、瑞士等國也都存在刑事合規(guī)計劃的相關(guān)法律。

近20年來，無論是西方國家的法律，還是一些國際組織通過的公約，都開始將公司治理擴大到刑事合規(guī)領(lǐng)域。除了反商業(yè)賄賂以外，其他包括反洗錢、反壟斷、數(shù)據(jù)保護、反金融欺詐等領(lǐng)域，也逐漸被納入合規(guī)管理體系之中。企業(yè)在經(jīng)營過程當中，時時刻刻面臨各種風險，要么依法合規(guī)的進行經(jīng)營，做百年老店，要么為了攫取一時的巨額利潤去承擔牢獄之災。作為一個充滿張力的概念，刑事合規(guī)體現(xiàn)了企業(yè)積極預防風險的理念，由于其具有犯罪預防前置化和“私（企業(yè)）有化”的特點，在預防企業(yè)犯罪中發(fā)揮著越來越重要的作用，因此這些年來受到西方各國的普遍重視。

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