盤點不受勞動合同法保護的工作

王陽

《中華人民共和國勞動合同法》已實施11年，現實生活中，仍有一部分勞動者游離于勞動合同法的保護之外，一旦發生糾紛，也只能通過民事訴訟來解決。據悉，目前不受勞動合同法保護的行業中，以保姆、保險推銷員、學生兼職、退休返聘和協議承包人等尤為典型。

保姆行業 屬于非典型勞動關系

據不完全統計，全國約有1500萬名保姆，但保姆行業簽訂勞動合同的狀況一直不理想。吳芳（化名）如今在北京從事保姆工作，保險沒有著落。一家保姆中介公司負責人說：“買醫療、養老等保險，每月至少幾百元，而公司每介紹成功一名保姆，中介費僅僅100多元，根本沒有錢為保姆買保險?！?/p>

據業內人士介紹，北京、上海、廣州等地一些大型家政服務公司，曾經嘗試過員工化管理，即公司與保姆簽訂勞動合同，讓保姆成為公司員工，由公司購買社保?！坝捎趩T工制的保姆出價比較高，很多雇主嫌貴而不愿意聘請，而家政中介行業利潤微薄，最后很多嘗試員工化管理的公司都放棄了?！?/p>

法學專家介紹，保姆行業屬于一種非典型勞動關系，從雇主來說，基本上都是個人。依照勞動法、勞動合同法的相關規定，我國境內的企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織、國家機關、事業單位、社會團體可以與個人建立勞動關系。因此，在法律層面上，保姆的雇主，無法成為勞動法意義上的用人單位。但是，這并不是說保姆不受法律保護。如果是雇主和保姆雙方直接商談的，那么，保姆的權益可以按照民法來操作。當事人可以以侵權、合同違約等為案由，直接向法院提起民事訴訟。

保險推銷行業 屬于委托代理關系

保險推銷行業的人事制度是“代理制”，而非雇員制。營銷員一頭聯系著保險公司，一頭聯系著被保險人。2015年6月，徐智慧通過成都一家保險公司的考核，從事保險銷售工作。2018年10月，徐智慧因與新來的部門主任發生矛盾，被保險公司以違反相關制度規定為由，解除與她的保險代理關系。此后，徐智慧將保險公司起訴到了法院。她認為，自己每天到公司簽到，接受公司的管理和監督。雙方實質上是勞動關系，要求保險公司支付未簽訂勞動合同工資兩倍的賠償、違法解除勞動合同賠償金以及繳納社會保險。最終，法院沒有支持徐智慧的訴求。

承辦法官介紹，保險法第117條第一款規定，保險代理人與保險公司之間的關系，屬于民事代理關系。從合同履行情況看，雖然保險公司要求徐智慧遵守公司管理制度，接受公司管理和監督，并參加有關培訓，但這種管理和培訓是保險公司拓展業務和提高保險代理人工作能力的需要，不能等同于勞動合同中用人單位和勞動者管理和培訓。

學生兼職 不屬于勞動法調整范圍

兼職打工，已經成為不少學生補充個人收入的主要來源。原勞動部頒發的《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條規定：“在校生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同?！?/p>

在校大學生徐霞兼職在北京一家大型超市門口派發傳單，每天報酬80元。“因為是兼職，和用人單位沒有簽訂勞動合同，自然也談不上交社保了。”徐霞說。

律師表示，在校學生實習和見習，不屬于勞動法的調整范圍，用人單位不必與其簽訂勞動合同，也不必為其購買社保。

退休返聘 按勞務關系處理

汪中全是廣州一家國企的高管，年滿60周歲時辦理了退休手續。一年后，因公司業務需要，汪中全被返聘成為開發部經理。一段時間后，汪中全發現，公司其他人員享受的很多待遇都與他無緣。一年后，汪中全以公司未向其支付延時加班工資、未安排其帶薪年休假等為由，先后提起勞動仲裁、訴訟，但均未獲得支持。

承辦法官認為，勞動合同法規定，勞動者依法享受基本養老保險待遇后，勞動合同終止。且相關司法解釋明確規定，用人單位與其招用的已經享受養老保險待遇的人員發生用工爭議，向法院提起訴訟的，應當按勞務關系處理。因此，在返聘期間，汪中全已經享受基本養老保險待遇，僅能與用工單位建立勞務關系，而其主張的加班費及帶薪年休假，均是勞動者基于勞動法、勞動合同法所享有的權益。

承包協議 非勞動合同不受勞動法保護

5年前，李家成經人介紹與長沙一家賓館簽訂協議，承包了賓館餐飲部的垃圾清運工作，合同履行期限為5年。工作期間，雙方為一些細節問題爭執不休。合同到期后，賓館決定不再與李家成續簽協議。李家成認為，雙方在一起長達5年，存在事實上的勞動關系。于是，李家成提起訴訟，要求賓館支付勞動合同到期終止未續簽的經濟補償金。法院認為，承包協議不是勞動合同，不受勞動法保護。雙方間的法律關系并非勞動關系。因此，李家成不能依據勞動法、勞動合同法等法律，主張經濟補償金。

專家介紹，類似李家成的這種情況，現實中還有很多，如河道維護、街道打掃、機場以及車站衛生承包等。很多人在承包工程或者其他工作之前，雙方都會簽訂相關協議，但這種協議并不是勞動合同，雙方之間也不存在勞動關系，這些承包只是承攬合同關系，定期給勞動者支付報酬的合作關系，一旦出現報酬糾紛，也得不到勞動法保護。

（據《法制日報》）