依法保障知識產(chǎn)權(quán)打造最優(yōu)營商環(huán)境

施堅(jiān)軒

本市檢察機(jī)關(guān)從2012年起在全國率先建立了三級檢察院知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)檢察部門，發(fā)揮檢察職能，為市場創(chuàng)新主體和知識產(chǎn)權(quán)蓬勃發(fā)展，提供更高水平的法治保障。前不久，市檢察院對2018年所辦知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件進(jìn)行全面梳理，發(fā)布了《2018上海知識產(chǎn)權(quán)檢察白皮書》（下稱白皮書），深入分析知識產(chǎn)權(quán)犯罪特點(diǎn)及趨勢，重點(diǎn)關(guān)注司法實(shí)踐中反映的突出問題，并就進(jìn)一步完善上海知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系提出相關(guān)建議。

互聯(lián)網(wǎng)侵權(quán)手法翻新

案件總量上升，輕緩刑率比例高。2018年，全市檢察機(jī)關(guān)共受理侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件434件781人，其中審查逮捕案件201件350人，審查起訴案件233件431人，批捕案件同比上升37.67%，公訴案件同比上升了10.95%。2018年已生效判決187件290人，均獲有罪判決，其中，判處3年以下輕刑率達(dá)89.4%，緩刑率為34.4%，罰金刑適用率為90%。

侵犯商標(biāo)是知識產(chǎn)權(quán)犯罪的“重災(zāi)區(qū)”。假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)罪、侵犯著作權(quán)罪案件量均上升，這類商標(biāo)犯罪案件占全部案件的89%。2018年，全市檢察機(jī)關(guān)執(zhí)行認(rèn)罪認(rèn)罰從寬的法律規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度同比上升262.5%。通過檢察機(jī)關(guān)啟動認(rèn)罪認(rèn)罰程序，權(quán)利人的損失得到部分彌補(bǔ)，辦案效果得到初步顯現(xiàn)。

商標(biāo)犯罪主體低知化，著作權(quán)犯罪主體高知化。商標(biāo)犯罪主體中八成為個體工商戶、無證商販和社會無業(yè)人員，七成主體僅有高中及以下文化，且因同鄉(xiāng)或熟人關(guān)系而聚集，近七成為共同犯罪，通過分工進(jìn)行跨區(qū)域鏈條化切割，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。侵犯著作權(quán)犯罪主體中過半數(shù)具有大專及以上文化，近八成為網(wǎng)游玩家、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)從業(yè)者或軟件技術(shù)領(lǐng)域的從業(yè)者。

虹口區(qū)檢察院提起公訴的王某某等四人假冒注冊商標(biāo)、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品案，今年4月26日在法院開庭。檢察官指控被告人王某某自2017年9月起，向他人購入印有上海糖業(yè)煙酒（集團(tuán)）有限公司合法注冊的“玉棠”商標(biāo)的小包裝白砂糖袋，未經(jīng)糖業(yè)煙酒公司許可，在上海某物流園區(qū)的集裝箱內(nèi)，雇傭被告人王某、張某，將從被告人馮某某處購入的其他品牌大包裝白砂糖，灌裝至上述印有“玉棠”商標(biāo)的小包裝袋內(nèi)，后又以牟利為目的銷售給多名商戶，在一年不到的時間內(nèi)，制造并銷售了價(jià)值200余萬元的假冒“玉棠”品牌的白砂糖。法院將擇期宣判。

通過互聯(lián)網(wǎng)侵犯著作權(quán)成為最主要手段，商業(yè)秘密案件增長明顯，企業(yè)內(nèi)控盲點(diǎn)成為犯罪高發(fā)誘因。2018年查獲的侵犯著作權(quán)案均依托互聯(lián)網(wǎng)開展，有的以知識共享為名，將他人作品收集上傳網(wǎng)盤，供他人有償下載，有的私自架設(shè)、租用網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)器從事“私服”活動，還有的盜版書籍侵犯著作權(quán)案，依托網(wǎng)絡(luò)稍售。2018年查獲的侵犯商業(yè)秘密案件集中于機(jī)械制造、生物科技等高新技術(shù)、新興產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域。被泄露、竊取的主要原因是，有的物理隔離不到位，行為人能輕易接觸秘密載體;有的對涉密員工離職審查力度不足，導(dǎo)致行為人有意識周密安排、帶走關(guān)鍵技術(shù);也有的對涉商業(yè)秘密研發(fā)資料保存不當(dāng)，致使關(guān)鍵證據(jù)缺失，影響案件認(rèn)定。

五措施加大保護(hù)力度

白皮書顯示，為加大著作權(quán)保護(hù)力度，本市檢察機(jī)關(guān)采取五項(xiàng)措施：即從市院到分院、基層院均成立專業(yè)化知識產(chǎn)權(quán)檢察部門或辦案組，形成三級聯(lián)動的知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)化辦案模式;完善行政執(zhí)法刑事司法協(xié)作的兩法銜接平臺;強(qiáng)化權(quán)益保障，促進(jìn)社會關(guān)系修復(fù);加大保護(hù)宣教，犯罪預(yù)防和懲治并舉;更新司法理念，精準(zhǔn)辦理知識產(chǎn)權(quán)案件。

2018年，本市檢察機(jī)關(guān)建議行政執(zhí)法部門移送案件線索12件21人，行政執(zhí)法部門已向公安機(jī)關(guān)移送11件20人，均獲立案偵查。全市410起案件中，對403個國內(nèi)外知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人進(jìn)行了訴訟權(quán)利義務(wù)告知，并通過邀請權(quán)利人參加庭前會議等方式引導(dǎo)權(quán)利人實(shí)質(zhì)參與刑事訴訟。涉外資、民營企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)刑事案件共107件，其中涉外資企業(yè)82件。

2018年10月10日，市第三中級人民法院二審裁定駁回上訴，維持對被告人李某有期徒刑三年六個月、并處罰金人民幣一百九十萬元原判。2016年至2017年9月間，被告人李某在未經(jīng)機(jī)動戰(zhàn)士高達(dá)系列拼裝玩具著作權(quán)人日本萬代株式會社許可的情況下，采用拆分萬代株式會社銷售的雪崩能天使、藍(lán)異端等高達(dá)玩具原作品及仿制模版、圖紙的方式，在廣東省汕頭市金平區(qū)金隴中路海達(dá)玩具廠內(nèi)生產(chǎn)、復(fù)制上述高達(dá)玩具，并冠以“龍?zhí)易印逼放其N售給林應(yīng)達(dá)（另案處理）。被告人李某共生產(chǎn)雪崩能天使玩具28880個、藍(lán)異端玩具3256個、獨(dú)角獸玩具2000個，非法經(jīng)營數(shù)額合計(jì)人民幣379萬余元。2017年9月28日，公安機(jī)關(guān)從被告人李某的上述玩具廠內(nèi)扣押藍(lán)異端玩具3256個、生產(chǎn)模具3套。經(jīng)中國版權(quán)保護(hù)中心版權(quán)鑒定委員會鑒定，被告人李某生產(chǎn)的上述玩具與萬代株式會社的作品基本相同，構(gòu)成復(fù)制關(guān)系。

奉賢區(qū)檢察院在辦案中查清并認(rèn)定，李某生產(chǎn)的“龍?zhí)易印蓖婢呶疵撾x機(jī)動戰(zhàn)士高達(dá)系列拼裝玩具作品軀干結(jié)構(gòu)、整體造型的基本特征，雖然在武器、背包上存在細(xì)微差別，但并沒有體現(xiàn)行為人創(chuàng)作的個性化特征，保留了原作品的基本表達(dá)，與原作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，屬于侵犯著作權(quán)罪中的復(fù)制行為。準(zhǔn)確把握復(fù)制行為、正確認(rèn)定侵犯著作權(quán)犯罪中的疑難問題，2018年5月28日，依法對李某以侵犯著作權(quán)案提起公訴。該案被最高檢察院評為2018年度十大知識產(chǎn)權(quán)案例。

本市檢察機(jī)關(guān)辦理的多起案件入選上海知識產(chǎn)權(quán)十大典型案件和上海版權(quán)十大典型案件。多個專業(yè)辦案部門、辦案檢察官獲評國家版權(quán)局查處侵權(quán)盜版案件有功單位及個人。市檢察院榮獲中國外商投資企業(yè)協(xié)會優(yōu)質(zhì)品牌保護(hù)委員會頒發(fā)的“權(quán)利義務(wù)告知先行者 檢務(wù)公開透明探路人”榮譽(yù)獎牌。

拓寬偵辦思路 提升威懾力

白皮書分析認(rèn)為，當(dāng)前本市知識產(chǎn)權(quán)犯罪手法翻新，證據(jù)收集、審查難度上升;犯罪刑罰效果有待提升，認(rèn)罪認(rèn)罰制度適用面需拓寬;企業(yè)自身保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)有局限性，創(chuàng)造管理能力等亟待提升;新興領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)宣傳力度不足;知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)行刑銜接機(jī)制需要進(jìn)一步深化。這些新情況對上海正在建設(shè)創(chuàng)新城市和打造最好的營商法治環(huán)境提出挑戰(zhàn)，為此白皮書為檢察機(jī)關(guān)給出了建議。

拓展思路，形成知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)新格局。借助大數(shù)據(jù)運(yùn)用，拓寬知識產(chǎn)權(quán)刑事案件偵辦思路，強(qiáng)化檢察引導(dǎo)偵查，掌握辦案主動性。同時進(jìn)一步加強(qiáng)與第三方支付平臺、電商平臺的交流協(xié)作，暢通取證渠道。

優(yōu)化知識產(chǎn)權(quán)犯罪刑罰結(jié)構(gòu)，提升刑罰威懾力。對于具有反復(fù)侵權(quán)、有組織侵權(quán)、涉及食藥領(lǐng)域等情節(jié)的犯罪，謹(jǐn)慎適用緩刑，探索將知識產(chǎn)權(quán)違法犯罪記錄全面納入征信系統(tǒng)。

提高認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的適用率，促進(jìn)權(quán)利人獲得合理賠償機(jī)制。引導(dǎo)、敦促侵權(quán)人退出違法所得，彌補(bǔ)權(quán)利人經(jīng)濟(jì)損失，使權(quán)利人以看得見的方式實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益的保護(hù)，促進(jìn)社會關(guān)系修復(fù)。

加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)分類分層司法保護(hù)，凸顯精細(xì)度和實(shí)效性。擴(kuò)大宣傳覆蓋面，加強(qiáng)在校大學(xué)生、微商、網(wǎng)店店主等重點(diǎn)人群的法治教育宣傳，執(zhí)法機(jī)關(guān)深度對接企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)新需求。

重新整合行刑銜接機(jī)制，切實(shí)發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)主導(dǎo)作用。重新整合、構(gòu)建與各類知識產(chǎn)權(quán)主管部門間的合作機(jī)制，發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)對侵犯知識產(chǎn)權(quán)案件線索的移送監(jiān)督等職能，形成打擊犯罪合力。

進(jìn)一步發(fā)揮行業(yè)組織在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的功能作用。建立完善行業(yè)人員任職資格信息披露及準(zhǔn)入評價(jià)制度，及時記錄、公開侵犯知識產(chǎn)權(quán)情況，發(fā)揮行業(yè)組織自律作用。