合同管理法律風險識別及防范

◎文/馮 晨

合同管理指的是對合同全過程，包括審核、簽訂、實施、變更、終止、違約處理等環節進行規劃、組織、調整、控制以及監督等一系列管理活動。企業在生產經營與管理過程中不可避免的會簽訂各式各樣的合同，而在合同簽訂與履行的過程中，企業利益存在著受到損害的可能性，這就是我們所說的合同法律風險。本文以擔保公司為例說明企業規范合同管理、防范合同管理法律風險的重要性。

本文所指擔保公司是經營融資性擔保業務的有限責任公司，其主要業務是為被擔保企業向銀行貸款提供信用擔保。該業務涉及的擔保公司為一方主體的合同主要包括擔保業務協議書、保證合同、反擔保合同以及個人連帶保證責任承諾函；涉及與擔保公司相關的合同有流動資金借款合同、其他保證人向銀行提供的保證合同等。

一、企業合同管理中存在的風險

（一）合同訂立的法律風險

1.合同簽訂主體。合同簽訂對象應具備主體資格、明確的授權和正確的簽訂形式，若合同主體不具備法定資格，將直接導致合同無效。同時，擔保公司還要考慮合同主體的信譽、經營、融資等情況對合同的影響。《融資性擔保公司管理暫行辦法》規定，為單個被擔保人及其關聯方提供的融資性擔保責任余額不得超過擔保公司凈資產的15%，擔保公司在考察合同簽訂主體時就要注意其過往融資情況是否過于集中。

2.合同條款。確定雙方權利義務的直接依據是合同文本，在合同訂立的過程中按照雙方的意思表示對合同的相關條款所做的約定，但是在此過程中不能保證避免雙方對條款理解的一致性，因此在合同履行過程中發生爭議。例如擔保公司與銀行的訴訟中，關于利息就產生了爭議。依據合同的表述，銀行認為“利息”包含“期內利息、復利、罰息”，擔保公司認為，“利息”專指“期內利息”，最終法院普遍支持擔保公司的意見。所以，擔保公司要對合同的條款進行認真研判，加強對合同條款的法律審核，保障合同內容的準確性。

（二）合同履行的法律風險

1.合同履行不適當。在合同訂立時雖然對合同條款進行了審核，但在合同履行的過程中還是避免不了出現一系列問題，如條款缺失、自身理解存在歧義、當事人理解不一致等，這就會導致合同履行不適當的情形。擔保公司的一項業務中，擔保公司在代償后向反擔保人要求代償，反擔保人提出，該筆業務有物的擔保，擔保公司應先處置抵押物再要求其履行擔保責任。這就屬于自身理解存在歧義，該反擔保人與擔保公司簽訂的是連帶保證責任的反擔保合同，不存在擔保順序問題。

2.合同不履行。合同不履行是合同一方有履約能力，但是拒絕履行合同，可以采取中止履行、解除合同、追究違約責任等方式進行處理。在現實中，有一些企業因為主觀因素，所以不履行合同，這就要求守約方要做出準確的判斷，選擇正確合理的方式維護自身利益。對拒不履行合同的法律風險，可采用追究違約責任、抗辯、解除合同等方式進行處理。

（三）合同變更的法律風險

1.合同主體的變更風險。合同主體的變更形式為將合同的權利義務轉給第三人，而第三人的能力及資質對當事人來說又會存在未知風險。

2.合同內容的變更風險。履行中的合同，由于各種原因使合同內容發生了變化，在履行的過程中就會出現一系列問題。實際情況的變化導致合同內容的變化，如果再履行原合同內容沒有任何意義。而合同內容的變更也意味著風險的發生。

變更合同會加大原合同的法律風險，所以，對需變更的合同，要以書面的形式將變更證據保留下來，如補充協議、變更通知書等。

二、企業合同管理法律風險產生的原因

（一）合同主體不合格帶來的法律風險

部分企業在簽訂合同前，沒有對合同相對方進行深入的調查與了解，致使與不具有簽約資格的主體簽訂合同，最終導致合同法律效力待定或無效；與缺乏履行合同條款能力的當事人簽訂合同，亦會導致合同無效的現象發生；在簽訂合同過程中，部分企業沒有察覺到合同條款中的漏洞，從而導致合同存在隱藏的法律風險。如擔保公司在與被擔保企業開展擔保業務中，忽視了反擔保抵押人是自然人，雙方在簽訂抵押合同時，抵押人未簽名，而只是加蓋了人名章，造成合同主體缺失，這樣的合同是不具備法律效力的。

（二）合同的履行及歸檔疏忽

簽訂合同時，預先約定的合同附件等有關文件并未列入合同的最終文本。企業把所有的精力放在合同的準備、制定及簽署上，忽略了對合同的履行及歸檔。合同條款中規定的重要事項能否如約完成，整個過程中的單據及權證等是否歸檔，這些問題都顯得十分重要。例如在擔保公司一些業務中，抵押合同簽訂后未到相關部門辦理抵押登記手續，導致抵押物懸空，最終影響擔保公司有效行使抵押權。合同訂立、履行及終結都是一環扣一環的，這就要求擔保公司管理者要妥善處理每一個環節，避免某個環節出現問題，導致整個過程都受到影響。

（三）合同管理模式落后

合同管理制度的制定必須是科學的，能適應發展需要的，在管理的過程中真正起到管理作用。就當前情況來看，擔保公司合同管理制度問題很多，如執行不到位，監督力度不夠，不符合實際情況等。很多合同簽訂都由法律部門把關，實際上，法律部門只能從法律的角度對合同條款進行合理、合規的審查，對合同簽訂的其它情況并不了解，導致合同在執行的過程中出現問題，法律部門更無法在合同履行的過程中進行監督。

（四）市場環境變化或國家政策變動而帶來的法律風險

市場大環境的變化或國家政策變動對企業而言是一種外部法律風險，同時也是一種不可抗風險。目前，我國正處在經濟轉軌的關鍵時期，國家政策的變動與調整所產生的風險是影響國有企業生產經營的重要因素，包括稅收政策變化、金融政策變化、行業政策變化等，這無疑會給企業合同的簽訂與履行造成不同程度的風險。以銀行業為例，銀根收緊即會帶來貸款不良率的提高，影響借款合同的履行。

三、合同管理法律風險防范

（一）強化合同法律風險防范意識

強化風險意識是有效規避、防范風險的前提。企業要樹立法律意識，健全法制理念，正確認識企業合同管理法律風險。一般情況下風險防范意識不僅僅代表主觀意識，還有對風險的識別、分析、防范等。企業利益與法律風險的平衡對企業合同管理起著重要的作用，企業在各個環節尤其是管理層，要增強法律風險意識，將防范風險與掌控風險作為管理者自覺行為，同時將法律素養和風險責任意識作為對企業管理者的考察要求。在工作過程中，企業要將法律風險意識通過不同的方式、不同的手段融入到企業管理中，做好對法律風險的防范工作，由被動控制轉換為主動防范。

（二）完善企業合同管理體系

完善的管理體系及制度的執行力是企業經營發展的重要支持力。企業要建立完善的組織機構，配備專業的工作人員，明確具體職責。完善合同審查制度機制，業務部門、法務部門、外聘法律顧問機構要分別審查，出具獨立意見，形成各部門參與的合同風險防范機制，杜絕風險隱患。將合同風險防控納入績效考核，確保合同審查制度落地，并根據實施效果不斷完善、更新。合同中涉及的所有事項要全方位進行制度覆蓋， 對合同風險的死角及風險高發點作為重點，有效解決企業合同管理中的問題。

（三）加強合同信息化、標準化管理

隨著企業不斷發展，合同的形式也多種多樣，數量也在不斷上升，所以，合同管理效率及質量的提高是非常有必要的。合同管理信息化、標準化有利于規避合同管理法律風險。合同信息化管理能夠對合同對象、合同條款、合同期限等數據進行自動統計整理和分析，將所有信息通過技術手段在公司內部進行統一處理，設置如對于合同到期提示、訴訟時效預警等功能，進一步降低合同管理中的風險。

（四）加大合同管理全流程風險防范力度

企業通常比較注重合同文本這個環節，但是僅僅合同文本這個方面不能有效進行法律風險防范，也不能抵擋合同風險的所有來源。在任何標準下，合同文本都不會是完美的，合同文本只是根據經驗及未來可能出現的狀況做的預測。所以，就合同來說，從合同的立項到訂立、談判到審查、履行到追責，每個階段都要將法律風險防范包含在合同管理當中，時刻做到對法律風險的防范。

隨著經濟的發展，法治水平的提升，合同管理已成為企業的一項重要工作，法律風險貫穿于合同管理的始終。因此，完善的合同管理體系是企業發展的基礎，加強對合同管理法律風險的識別，并采取有效的措施防范及治理風險，促進合同管理的規范化、合理化，保障企業健康發展。