企業簡易注銷程序適用范圍辨析與重構

吳元愛

煙臺大學法學院，山東 煙臺 264005

國家工商行政管理總局《關于全面推進企業簡易注銷登記改革的指導意見》(以下簡稱“《簡易注銷程序意見》”)對適用簡易注銷程序申請注銷登記的企業類型和條件作了規定。從適用條件來看，正反兩方面的羅列看似嚴謹規范，但從立法技術上講，這種方法容易引發適用上的困惑，且諸多可適用簡易注銷程序的情形與法定一般注銷程序重合，選擇適用簡易注銷程序反而會給申請人帶來不必要的負擔和風險。“沒有一整套企業內生的對利益相關者所應承擔的責任約束體系，社會治理方案設計得再好，也難以真正起到實效。”[1]應從積極角度僅規定可適用簡易注銷程序申請注銷的情形，以解決簡易注銷程序適用上的風險。

一、可適用企業簡易注銷程序的企業類型

根據《簡易注銷程序意見》的規定，可適用簡易注銷程序申請注銷登記的企業類型(組織形式)有：有限責任公司、非公司企業法人、個人獨資企業和合伙企業。

(一)有限責任公司

僅指普通類型的有限責任公司，屬于法律、行政法規規定應當實施準入審批的特殊類型有限責任公司不在此限。譬如金融類企業和外商投資企業等。

(二)非公司法人企業

屬于公司之外的經依法登記為法人的企業。譬如國有獨資企業、外資投資企業、合作社企業等法律明確規定，或者企業自主選擇登記為法人的企業。此類企業不以公司制為組織形式，但法人以其財產可獨立承擔責任。

(三)個人獨資企業

個人獨資企業是由一個自然人投資，財產為該投資自然人所有，投資人對企業債務承擔無限責任的企業組織形式。這類企業不具有民事責任能力，由其投資者承擔無限責任，適用簡易注銷程序，不損害債權人利益。

(四)合伙企業

合伙企業中的無限合伙人對合伙企業債務承擔無限責任。合伙企業不具有民事責任能力，與個人獨資企業相同，企業僅具有有限人格，適用簡易注銷程序，不損害債權人利益。“我國法上對合伙人對于合伙債務的責任，同時采取補充主義與連帶主義，一方面突出了商事合伙的團體性和獨立性，另一方面又注意保護合伙債權人的利益。”[2]

上列3.4.兩類企業應當適用簡易注銷程序進行注銷登記，無須經由繁瑣的清算程序。企業簡易注銷是以“其自身的公信力為公示信息的可信賴性以及申請主體的信用擔保為基礎運行的。”[1]但市場主體的趨利性，只有投資人承擔無限責任，方可規避適用風險。

二、可適用簡易注銷程序申請注銷登記的情形

根據《簡易注銷程序意見》，符合下列情形之一的，可適用簡易注銷程序申請注銷登記：

(一)企業領取營業執照后未開展經營活動

亦即未開業。企業領取營業執照后，未開展經營活動，對外也不會發生債權債務關系。無論是自主解散，還是因行政處罰而強制解散，均不涉及債權人利益保護問題，因此，完全可適用簡易注銷程序實施注銷登記。

(二)企業解散時尚未發生債權債務的

但凡企業開展了經營活動，即便僅舉行了開業儀式，也會對外發生債權債務關系。始終未發生債權債務關系，也就是未開業。該情形與“未開業”系重復規定。

(三)已將債權債務清算完結

清算是一個專用術語，清算完結，僅需編制清算報告，即可適用普通注銷程序申請注銷登記，無須簡易注銷，更無須全體投資人為企業未清結債務承擔責任。因此，這里的清算完結應當表述為“清理完結”更為妥當。“清理完結”不是一個法定程序，可能僅為企業一面之詞。允許企業以自認債權債務“清理完結”為由申請簡易注銷，盡管有全體投資人的承諾，也會給債權人帶來程序上的不便，增加債權人維權成本。“承諾書只是全體投資人對“守信”行為的一種道德宣示，同時發揮了事實證據的作用。”[3]普通注銷程序的價值在于注重清算程序，嚴格規范清算過程，確保債權的清償。

(四)人民法院裁定終結強制清算程序的

根據最高人民法院《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》的規定，當出現下列情形的，人民法院應當裁定終結強制清算程序：一是公司依法清算結束；二是在債權人申請人民法院強制清算時，債權人得到了全額清償，公司通過修改章程或者作出股東會決議的方式，決定繼續存續的，人民法院可以根據公司申請裁定終結強制清算程序。這兩種情形中，只有第一種情形與簡易注銷程序有關。公司依法清算結束，編制清算報告，申請普通注銷，何須簡易注銷？

(五)人民法院裁定終結破產程序的

根據《企業破產法》第108條的規定，在企業破產宣告之前，如果破產人已經清償了全部到期債務，或者第三人代其清償了全部到期債務，或者第三人為破產人債務向債權人提供了足額擔保的，人民法院應當裁定終結破產程序。清算組或者管理人可持法院的終結裁定，申請簡易注銷登記。這類情形適用簡易注銷程序，還必須具備一個條件，就是破產人沒有了剩余財產，或者股東在分配剩余財產問題上不存在任何爭議。不論是沒有剩余財產，或者股東在分配剩余財產問題上沒有爭議，僅需編制一份清算報告，即可申請普通注銷，何須簡易注銷？

另據《企業破產法》第120條的規定，破產人在編制資產負債表和財產清單后發現，已無財產可供分配了，管理人應當向法院提出請求，請求法院裁定終結破產程序。清算組或者管理人可據法院的終結裁定，申請注銷登記。破產人無財產可供分配，編制清算報告，申請普通注銷，何須簡易注銷？

三、不得適用簡易注銷程序申請注銷登記的情形

根據《簡易注銷登記意見》，有下列情形之一的，不得適用簡易注銷程序申請注銷登記：

(一)涉及國家規定實施準入特別管理措施的外商投資企業

根據《外商投資法》的規定，我國在特定領域對外商實施準入特別管理措施，即“負面清單”管理制度。經由“負面清單”特別管理措施審批的外商投資企業，不得適用簡易注銷程序。

(二)被列入企業經營異常名錄或嚴重違法失信企業名單的

這類企業已經開展了經營活動，已經存在債權債務，且違法失信，言而無信，與簡易注銷“誠信推定”理念不符，不可適用簡易注銷程序，禁止其僅憑一紙承諾即可注銷登記。

(三)存在股權(投資權益)被凍結、出質或動產抵押等情形的

股權被凍結，擔保有效，就表明該類企業尚存未清償的債務，或股權有爭議，不可簡易注銷。

(四)有正在被立案調查或采取行政強制、司法協助、被予以行政處罰等情形的

這些事實都表明，該類企業屬于不正常經營狀態，應當依普通程序，嚴格債務清償程序。

(五)企業所屬的非法人分支機構未辦理注銷登記的

類比分公司與本公司，“分公司不能獨立承擔財產責任，對分公司的債務，在其資不抵債或無力清償時，應由本公司承擔責任。”[4]這主要是指程序不適當。企業應當先注銷分支機構，再注銷本公司。否則，如何認定其債權債務已經清結呢？

(六)曾被終止簡易注銷程序的

表明該類企業曾經試圖簡易注銷，但因存在不符合簡易注銷程序的情形，被勒令終止，公告期內登記機關或者利害關系人提出異議，有失信情形。

(七)法律、行政法規或者國務院決定規定在注銷登記前需經批準的

譬如金融企業，在注銷前必須將清算材料報經審批，方可注銷。

(八)不適用企業簡易注銷登記的其他情形

“適用”與“不得適用”的情形規定，是從正反兩方面所作規定，從規范制定者的角度來講，似乎希望做到嚴謹無遺漏。但會帶來適用上的困境，即不屬于正反兩方面的其他情形，究竟是可適用還是不可適用簡易注銷程序呢？

四、對企業簡易注銷程序適用范圍的重構

通過以上分析，我們對可以適用簡易注銷程序的范圍做一正面規定。凡是不符合可適用情形的，均不可申請簡易注銷登記。

可適用簡易注銷程序申請注銷登記的適用范圍有：

1.個人獨資企業

2.合伙企業

因這兩類企業均屬欠缺民事責任能力的企業主體，在企業財產不足以清償時，均應由其投資者承擔無限連帶責任，允許投資者通過承擔無限責任的承諾簡易注銷登記。

3.未開業的法人企業

企業法人領取營業執照后，因種種原因未開展經營活動的，全體投資人出具書面承擔無限責任的承諾，可簡易注銷登記。

除上列情形之外的任何企業均不得申請簡易注銷登記。