孟加拉國專利和外觀設計法翻譯及解讀4

馮 媛 郝小燕 童曉晨 何奕秋 王 險

國家知識產權局專利局專利審查協作北京中心，北京 100160

一、專利法相關部分翻譯(續前)

(一)政府專利對政府的約束力

21.(1)除本法另有規定外，本法對政府的約束力就像對任何人的約束力一樣。

(2)管理任何政府部門的官員或當局可以，在申請后的任何時間，并在通知申請人或專利權人后，由其本身或由其書面授權的代理人、承包人或其它人，按此條款制造，使用或行使發明為政府服務，在使用之前或之后，經政府批準在官員或當局和申請人或專利權人之間達成協議，或者缺少協議，可以通過下文提供的方式解決。申請人或專利權人以及除官員或當局以外的任何人之間達成的任何協議或許可的條款，關于制造、使用或行使為政府服務的發明的內容應當不生效。

(3)當一件作為任何專利主題的發明，在授予專利權日之前，已被管理任何政府部門的官員、當局或其代表正式記錄于文件中或試驗(這種發明未曾與申請人或專利權人直接或間接溝通)，該官員或當局，或可能被其書面授權的代理人，承包人或其他人可以在通知申請人或專利權人之后，制造、使用、或行使為政府服務而記載或試驗的發明，盡管專利存在，但無需向申請人或專利權人繳納任何專利費和其它費用。如果這些官員或當局認為，向申請人或專利權人(視情況而定)披露記錄發明的文件，或其審判的證據，如果需要，可能會對公眾利益產生不利影響，則公開的事項應當秘密地向代表申請人或專利權人的法律顧問或雙方同意的任何獨立專家出示。

(4)對依據本條款、或其條件、或者關于如上所述的任何記錄或審判的存在或范圍，進行制造、使用或行使的發明存在爭議的情形，該事項應被提交至高級法院作出判決，根據指示的條件，高級法院有權將整個事項或任何問題或由此引發事實的爭議提交給專家或官方鑒定人或仲裁員。視情況，經雙方同意，且僅出于參考、確定申請人或專利權人與官員或當局之間的爭議的目的，法院，鑒定人或仲裁員應考慮到專利的有效性。

法院、鑒定人或仲裁員，在進一步解決上述條款所述問題時，有權考慮到申請人或專利權人或者對該專利利益相關的任何其他人，可能直接或間接地從政府、官員或當局獲得關于上述專利的任何收益或補償：

但如果發明人或專利權人是政府公務員以及發明的主題經政府認證是與履行正常職務工作有關，任何此類爭議在由政府解決前，應當給予申請人或專利權人和任何其他對發明或專利有利害關系的其他人聽證機會。

(5)根據本條或取代本條的任何規定中提及的使用發明為政府服務的權利，應包括并且應視為始終包括，出售依據這種權利制造的任何物品，且不再是政府服務所必需的物品的權力。

(6)本條的規定不應當影響政府、或任何直接或間接從政府取得所有權的人出售或使用根據任何與海關相關的現行法律沒收的產品。

(二)向政府轉讓專利

21A.(1)對戰爭中的裝備或彈藥進行任何改進的發明人可以(無論是否出于有價值的考慮)向政府轉讓發明、發明因專利得到或將要得到的所有收益；而政府可能是轉讓的一方。

(2)轉讓應有效地將發明或專利的利益歸屬于政府，以及其中包含的所有為了發明保密的契約、協議及其它均是有效的(盡管有任何有價值的考慮)，并可由政府或代表政府的強制執行。

(3)一旦做出轉讓，政府可在說明書公布前的任何時間，向登記官證明，為公共服務的利益，發明的詳情及其運行的方式應當保密。

(4)如果政府如此證明，申請文件和說明書，附圖(如果有)和說明書的任何修改以及此類文件和附圖的任何副本，將由政府主管部門封存的包裹寄送給登記官，不應以普通方式送往專利、外觀設計和商標局。

(5)在發明專利有效期限屆滿之前，該包裹應由登記官保持封存，除政府命令授權外，不得開啟。

(6)封存包裹應在專利持續期間的任何時間交付給政府授權接收的任何人，并且如果退回登記官，則應再次由他保管。

(7)在專利期限屆滿時，封存包裹應交付政府。

(8)如果政府在專利申請被寄往專利、外觀設計和商標局之后，說明書公布之前進行了上述認證，則應立即將申請文件和說明書以及附圖(如果有)放入由登記官員授權密封的包裹，該包裹須遵守上述有關政府授權封存的包裹的規定。

(9)對于上述由政府頒發證書的發明專利的撤銷，不得以呈請或其他方式提起訴訟。

(10)根據本條規定需封存于密封包裹的任何說明書或其他文件或附圖的副本，不得以任何方式發布或公開供公眾查閱，但除本條另有規定外，本法案的規定適用于上述任何此類發明和專利。

(11)政府可隨時放棄本條有關任何特定發明的利益，而說明書，文件及附圖則須以一般方式保存及處理。

(12)與政府、或政府授權的人調查關于任何改進武器裝備或彈藥的發明的相同或優點進行的溝通，不應被視為使用或公布從而對任何專利的授予或有效性造成不利，且不能以調查為目的進行任何其它事。

二、解讀

(一)向政府轉讓專利

孟加拉國是巴黎公約成員國之一，《巴黎公約》第5條第A部分第(2)款規定：本聯盟各國都有權采取立法給予強制許可，以防止由于行使專利所賦予的排他權而可能產生的濫用，例如不實施。該規定給予強制許可的目的在于防止對專利權的濫用。但是，該公約并沒有明確定義哪些行為構成“濫用”專利權的行為，而是僅僅給出了一個典型例子，即專利權人不實施其專利[3]。

孟加拉國專利和外觀設計法雖然在第22條中規定了任何利害關系人可向政府提取請求書，以合理的條款聲稱未充分滿足孟加拉國對授予物品的要求，請求授予強制許可，并規定了何種情況為未滿足，即規定了強制許可的條件。但是在本法21條中又規定了政府可以官員或當局和申請人或專利權人之間達成協議，或者缺少協議(通過高級法院裁決)的情況下，在通知申請人或專利權人后，按此條款制造、使用或行使發明為政府服務，即給出了強制許可的另一條途徑，但并未限定強制許可所依據的理由與給予強制許可的程序性條件，而我國專利法第六章則規定，強制許可應當滿足具體條件，可見孟加拉國專利法為其強制許可留出了較大的自由空間。

(二)增補專利制度[解讀2法條15解讀]

增補專利申請，是指專利授權后的有效期限內，還可以基于已有專利(稱為“主專利”)而提交“增補專利申請”，增補專利即是專利局對已有專利的改進或修改所授予的專利，增補專利的存在以主專利的有效存在為前提，主專利被宣告無效時，專利權人可請求專利局將其變為獨立專利，繼續享有主專利原先應享有保護期限的剩余保護期，并繳納剩余應繳納的年費；在主專利和增補專利都有效的情況下，只需繳納主專利的年費。

其優點就是主專利有效時，不用繳納維持費，且與主專利相同的主題的可以享用優先權，主專利不能用以評價增補專利的創造性。缺點就是新的主題的期限也受主專利影響，最多為主專利的剩余期限。

對增補專利制度應當不是孟加拉國特有的，印度、德國都有增補專利制度，但是我國在建立最初的專利制度時卻沒有引入增補專利制度，這可能主要是基于增補專利的利弊進行了取舍做出的。