清算義務(wù)人怠于公司清算需承擔(dān)賠償責(zé)任

◎ 文 《法人》特約撰稿 賈愚

公司清算是我國法律規(guī)定的公司退出市場的必經(jīng)程序。衡量一個市場制度是否健全，不僅要看這個市場是否建立了準(zhǔn)入機制，還在于是否建立了退出機制。近年來，一些清算義務(wù)人不積極啟動清算程序?qū)具M行清算，對公司不管不顧，造成了大量人去樓空、下落不明的“僵尸企業(yè)”，甚至惡意逃廢債務(wù)，在案件強制執(zhí)行程序中也查詢不到可供執(zhí)行的財產(chǎn)，客觀上嚴(yán)重?fù)p害了公司債權(quán)人的合法利益。本文作者依據(jù)多年的審判實務(wù)經(jīng)驗，就“清算義務(wù)人怠于清算的賠償責(zé)任”的問題進行簡要介紹，供廣大讀者參考。

法律依據(jù)及理論背景

怠于公司清算的賠償責(zé)任，是指在公司清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)，致使公司財產(chǎn)毀損、滅失或者無法查清給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

怠于公司清算的賠償責(zé)任，從本質(zhì)上看是一種不作為的侵權(quán)責(zé)任。清算義務(wù)是我國《公司法》明確規(guī)定的法定義務(wù)，清算義務(wù)人對其負(fù)有的該項義務(wù)是明知或者應(yīng)當(dāng)知道的。清算義務(wù)人違反此義務(wù)，在主觀上就存在過錯。而公司財產(chǎn)是公司債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的保障，清算義務(wù)人不及時清算導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶損，或根本無法查找公司財產(chǎn)，損害了公司債權(quán)人的利益。因此，雖然怠于清算義務(wù)僅是一種不作為，但仍符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。為規(guī)范公司退出市場行為，維護市場運行秩序，我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份公司的董事和控股股東等清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在公司解散后及時啟動清算程序。在《公司法》解釋（二）出臺之前，法院判決清算義務(wù)人承擔(dān)清算責(zé)任，成為清算義務(wù)人不履行清算義務(wù)的單一責(zé)任形式。但是，這種判令清算義務(wù)人在限定的期限內(nèi)組成清算組對公司進行清算的判決，很難彌補債權(quán)人的損失。由于清算責(zé)任是一種行為，具有人身性，所以當(dāng)清算義務(wù)人拒不履行清算責(zé)任時，法院難以強制執(zhí)行。因此，如果僅僅只有清算責(zé)任，無法有效地督促清算義務(wù)人完成清算義務(wù)，保障債權(quán)人的利益。

為了解決清算責(zé)任的局限性，《公司法》解釋（二）第十八條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權(quán)人主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”該條明確了清算義務(wù)人怠于清算后對債權(quán)人的賠償責(zé)任，以財產(chǎn)責(zé)任的方式進一步擴展了清算義務(wù)人怠于清算的責(zé)任形式。同時，《公司法》第二十條也規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”股東不履行清算義務(wù)，放任公司資產(chǎn)流失，甚至私分公司財產(chǎn)而不向公司債權(quán)人清償，以公司有限責(zé)任對抗債權(quán)人，屬于濫用公司獨立地位和股東有限責(zé)任。由此，《公司法》解釋（二）關(guān)于股東清算賠償責(zé)任的規(guī)定也是對《公司法》第二十條的具體化。

CFP

實務(wù)中的常見誤區(qū)

常見誤區(qū)一：作為有限責(zé)任公司的小股東，不實際參加公司經(jīng)營，不需擔(dān)責(zé)。

裁判觀點：怠于公司清算的賠償責(zé)任主體是全體清算義務(wù)人。公司清算義務(wù)人的范圍根據(jù)公司性質(zhì)有所不同：有限責(zé)任公司為全體股東，股份有限公司為公司的董事和控股股東。《公司法》第一百八十條規(guī)定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會或股東大會決議解散……（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。”第一百八十三條規(guī)定：“公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。”有限責(zé)任公司的全體股東、股份有限公司的董事和控股股東均是公司的清算義務(wù)人，均依法負(fù)有清算義務(wù)。在有限責(zé)任公司中，該義務(wù)不因持股比例、是否參與公司經(jīng)營管理而不同，在大股東拒不履行清算義務(wù)時，小股東可以申請法院啟動強制清算程序，小股東未能證明其已經(jīng)為履行清算義務(wù)做出了積極努力的，應(yīng)當(dāng)與大股東一樣承擔(dān)責(zé)任。

常見誤區(qū)二：因清算賠償責(zé)任是一種侵權(quán)責(zé)任，故債權(quán)人作為原告應(yīng)當(dāng)舉證證明怠于清算的不作為與債權(quán)人損失具有因果關(guān)系。

裁判觀點：認(rèn)定清算義務(wù)人不作為是否造成債權(quán)人損失，應(yīng)適用舉證責(zé)任倒置及因果關(guān)系推定。因為相對于清算義務(wù)人而言，外部債權(quán)人與公司的內(nèi)部管理的“距離較遠”，無法有效介入公司內(nèi)部，難以掌握公司的資產(chǎn)狀況，無法取得公司的賬冊，在證據(jù)的取得上明顯處于劣勢。為了使清算賠償責(zé)任落到實處，使證明規(guī)則更符合公平原則和當(dāng)事人舉證能力的實際情況，在案件的審理中，原則上推定只要公司依法進行清算，債權(quán)人都可以得到全額清償。債權(quán)人在申請強制執(zhí)行債務(wù)人公司財產(chǎn)后仍然不能清償?shù)牟糠郑贫榍逅懔x務(wù)人怠于清算所造成的公司財產(chǎn)減損部分。除非清算義務(wù)人能舉證證明不作為與企業(yè)無法清償債權(quán)之間沒有因果關(guān)系，該減少的財產(chǎn)不是其不作為所造成，則不承擔(dān)賠償責(zé)任。

常見誤區(qū)三：清算義務(wù)人的賠償責(zé)任以公司注冊資本范圍為限。

裁判觀點：清算義務(wù)人的賠償責(zé)任范圍不以公司注冊資本范圍為限，更不以各股東的出資范圍為限。在公司的實際運營過程中，公司的資本僅為公司資產(chǎn)的一部分，如果將清算賠償責(zé)任僅僅限定在公司的注冊資本范圍內(nèi)，那么清算義務(wù)人則可能轉(zhuǎn)移侵占公司的其他資產(chǎn)。不以注冊資本為限，能更有效地督促清算義務(wù)人履行清算義務(wù)、積極地保全公司的資產(chǎn)和賬冊，保障公司有序退出市場，維護債權(quán)人利益。具體來說，清算義務(wù)人未在法定期間內(nèi)清算，只是導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶損，而不是導(dǎo)致無法清算的情形下，清算義務(wù)人對公司的債務(wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任；而在清算義務(wù)人怠于清算的消極狀態(tài)嚴(yán)重到導(dǎo)致無法清算的情形下，清算義務(wù)人對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。同時，對外部債權(quán)人來說，該賠償責(zé)任并不因出資比例不同而不同，各清算義務(wù)人連帶承擔(dān)對外部債權(quán)人的賠償責(zé)任。

常見誤區(qū)四：因為《公司法》規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組開始清算，未在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)開始清算，即可視為怠于履行清算義務(wù)，故訴訟時效應(yīng)從以公司解散事由出現(xiàn)之日的第16日開始計算。

裁判觀點：《中華人民共和國民法通則》第一百三十七條明確規(guī)定：“訴訟時效應(yīng)當(dāng)從權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時起算。”清算賠償責(zé)任是基于清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)而產(chǎn)生的侵權(quán)責(zé)任，其訴訟時效也應(yīng)從債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。至于在司法實踐中如何認(rèn)定權(quán)利被侵害的時間，則可重點考慮法定清算事由的出現(xiàn)時間。

為公司法人提些建議

建議一：在公司解散事由（比如：被吊銷營業(yè)執(zhí)照）發(fā)生之日起15日內(nèi)，有限責(zé)任公司股東、股份有限公司的董事和控股股東作為清算義務(wù)人應(yīng)按照法定要求及時成立清算組，開始自行清算程序，不得對公司放任不管。

建議二：公司無法自行成立清算組進行清算的，債權(quán)人和負(fù)有清算義務(wù)的主體可以申請人民法院指定清算組對公司進行強制清算。

建議三：公司股東應(yīng)妥善保管公司財務(wù)賬簿、會計報告、會計憑證等公司資料，避免出現(xiàn)因財務(wù)資料不完整導(dǎo)致 “無法清算”的情形或避免出現(xiàn)無法舉證證明公司在解散時已經(jīng)因正常經(jīng)營虧損，而非存在其他人為原因?qū)е鹿静荒芮鍍攤鶆?wù)。

建議四：當(dāng)債務(wù)人公司已經(jīng)因工商吊銷營業(yè)執(zhí)照等原因而解散，沒有財產(chǎn)可供償還，而又未依法清算的情形下，作為債權(quán)人可以考慮起訴債務(wù)人公司的清算義務(wù)人，要求其向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。