法務工作“博弈論”

◎ 文 《法人》特約撰稿 周海艷

有一天，和閨女出門運動，出門前，約定跑三圈。提出這個三圈，我是經過考慮的，太多了，擔心她完不成；太少了，擔心運動沒有到位。她很爽快地答應了。

小姑娘不常運動，但是沒想到跑起來很輕松。三圈下來，我已經汗流滿面，但是她還一點汗沒有出。所以為了讓她出出汗，我提出繼續跑，可是小姑娘不干了，撇撇嘴，說好的三圈呢，你怎么說話不算話，沒一點契約精神。

可把我給噎到了，哎，早知道，我應該說跑五圈的。各種威逼利誘，最后才又多跑了兩圈。

由此我想到了一些生活現象，比如我們購物喜歡在有折扣的時候購買，有了折扣，哪怕折扣再低，也感覺自己占了便宜。而實際上，在這個你與商家的博弈中，你真的就占便宜了嗎？

生活處處皆博弈。我由此想到了法務工作的各種博弈。

合同自治 進退由人

民法領域奉行契約自由，意思自治。

合同簽訂是一個博弈的過程。我們為了達到自己最終的目的，會提非常多的修改建議，也許最終需要堅持的只是那么一兩條，但是我們卻必須擺出龍門陣，如果一上來直接亮底牌，基于你給任何多意見對方也會討價還價的心理，你的底牌十有八九是很難達成的。

合同的談判是一個艱辛的過程，更是一個不斷博弈的過程。雙方在談判過程中不停地試探，不停地變換修改，不停地根據談判對條款做修改、爭取、讓步、妥協。

在合同談判過程中，為了達到各自的目的，總是會將底線和實際談判目標之間設置一個寬帶，也就是為了給雙方博弈留下空間。

不論上述種種，合同其實就是一種妥協，是博弈的結果，雙方通過多輪的碰撞、多輪的協商，最終形成一個雙方都能夠接受的版本。然而合同往往并不代表法律本身，它代表雙方地位，誰更有話語權，誰就更容易爭取更加有利的條款，進退由人定！

今年年初，我們處理了一個合同糾紛，事件的開始的確是因為我司對合同執行的效果不滿意，所以想要單方面提前終止合同。一般這個時候，主動提起的人是比較被動的，我們希望提前終止合同，對方卻一直按照合同發律師函要求我們按照合同約定支付進度款。多輪談判，對方態度一直很強硬，一時之間，公司高層非常重視，也深感事態不利。

在被動的情況下，我們化被動為主動，積極調查，終于在其他方面找到了對方的一些掣肘，最終案件取得了意想不到的效果。在這種博弈的過程中，我們打破了法務固有思維模式，利用其他領域的思維模式，從其他角度完美地解決了這一非常棘手的問題。

人為爭取更多的有利位置，立足專業，而不囿于專業，是一個優秀的法務工作者應有的基本素養。

“富貴”險中求 成功細中取

法務日常工作非常重要的一部分，是確保公司合規經營。一般來說，在公司經營過程中，有很多地方需要法務評估風險。比如產品的包裝，對營銷部門來說，產品包裝上體現越多產品賣點對他們的銷售越有幫助，越能引起消費者的注意。對法務來說，任何賣點的宣傳都需要尊重事實并符合法律要求。有時候某些點，可能存在法律風險，但是公司決策層會綜合評估風險與收益，并適時地傾斜天平，而不會一味地聽取法務的建議。

但是，對有些行業來說，這種傾斜可能產生非常嚴重的后果，如醫療器械行業，監管非常嚴格，這個時候哪怕法律有模糊地帶，并沒有做非常明確的強制性規定，也應該從嚴執行。

《醫療器械說明書盒標簽管理規定》明確了醫療器械標簽及說明書應當包含哪些內容，某醫療器械公司銷售的口罩最小銷售單元是盒裝，里面的口罩不再分開銷售，該公司在其最小銷售單元盒子上按照規定標注了標簽和說明書。但是監管部門在監管的時候認為該公司包裝不符合醫療器械標簽管理規定，理由是，盒子里面的口罩沒有再單獨按照規范要求標注標簽和說明書。而實際上法規并沒有明確規定要在最小銷售單元內的產品再標注說明書和標簽，也沒有定義何為最小銷售單元，廠家按照通常做法沒有對最小銷售單元內的產品做標簽，藥監部門因此判定包裝不符合規定，做出了行政處罰。

對行業內人士來說，該處罰實際上于理無據，對行政處罰來說，必須要有相關的法條依據，法無禁止即自由。但是因為該行業的特殊性，各地藥監部門對法規的理解也不盡相同，監管部門有較大的自由裁量權，哪怕嚴格按照法律法規規定來操作都會存在較大風險，更遑論像其他行業一樣去打擦邊球了。

醫療器械行業，因為和人的健康、生命等息息相關，廠家需要背負更多的社會責任，監管部門從嚴監管是必然。一般的醫療器械生產企業，會有專門的注冊部門，這些注冊工程師一般是學醫藥等專業，注冊部門負責產品注冊，同時也會負責醫療器械法規的解讀。注冊部門與法務部門在很多公司是分開的。這些負責注冊的人，可能對醫療器械行業的法規比較清楚，但是對中國法律的規定卻不甚了解，如果企業法務不參與醫療器械的管理，則可能導致醫療器械雖然符合法規要求，但是在適用法律問題上卻出現偏差。比如醫療器械包裝，藥監部門本身對產品標簽和說明書要做審核，需要明確好文字規范。但是標簽的注冊部門并不熟知廣告法的相關規定，所以可能導致包裝不符合廣告法的要求。

醫療器械行業對法務提出了更高的要求，法務人員必須對醫療器械的法規非常熟悉。在處理日常的相關法律事務時，必須從細處適用相關法規的規定，同時還必須要從廣處思考，符合相關法律的規定，與注冊部門及其他生產部門一起高度配合，才能更好地規避風險。

在這場博弈中，必須將企業的安全合規生產放在至關重要的位置，安全生產出質量符合法律法規的產品才是王道。

CFP

博弈中合規 確保企業利益

兩個生物體相互競爭的本能，是不變的自然法則。作為企業法務，角色不是中立的仲裁或是法官，企業不需要中立的仲裁者，也不需要一個只會“say no”的執行者。如何在突發的狀態中，為企業謀求最佳的利益，爭取企業利益最大化的同時滿足法律法規的要求，這本身就是一門深奧的學問，深諳博弈之道尤為重要，只有不斷地審時度勢，才能在競爭中找到自己最佳的位置。