朱曉娟
(中國政法大學 民商經濟法學院,北京 100088)
我國農民專業合作社的數量逐年增長、體量龐大,是市場主體中的重要力量。截至2019年11月底,我國依法登記的農民合作社達220.7萬家、聯合社有1萬多家,農民合作社產業類型日趨多樣,成為我國農業高質量發展的有力抓手。①參見http://paper.people.com.cn/rmrb/html/2019-11/26/nw.D110000renmrb_20191126_1-10.htm。農民合作社的帶動能力不斷增強。據統計,有過億的農戶實際入社,幾乎接近總農戶數的一半,達49.1%。②參見http://www.sohu.com/a/297632992_692015。現行《農民專業合作社法》第8條明確規定了合作社進行生產經營活動時應當遵守的法定義務,與公司、合伙企業等主體立法中關于社會責任的表達類似,但該規定并未像《公司法》與《合伙企業法》一樣在法條中明確規定“承擔社會責任”。由此,農民專業合作社是否應承擔社會責任,其承擔的社會責任應該包括哪些內容,在立法上又該如何表達,這些問題均有待于從理論上廓清。
企業社會責任源于民間團體呼吁的道德義務,然而,道德的自律和輿論監督并不能有效促使企業履行社會責任,為此,企業社會責任的法律化有助于企業社會責任的實現。[1](p62)2005年修訂的《公司法》與2006年修訂的《合伙企業法》分別在第5條、第7條增加了公司與合伙企業“應當承擔社會責任”的規定,但2006年10月31日頒布的《農民專業合作社法》卻并未采用這一規定。在《農民專業合作社法》頒行十周年之際,我國于2017年對該法進行了修訂,此次修訂方向清晰、幅度適中、回應問題。然而,遺憾的是,立法中依然缺少對農民專業合作社承擔社會責任的一般性、引導性規定。在現行《農民專業合作社法》中,雖然存在可以歸入農民專業合作社社會責任制度的相關內容,諸如社員權益與債權人利益的保障機制,但由于立法中“承擔社會責任”的缺失,導致現行法并未形成農民專業合作社社會責任的制度體系。
農民專業合作社的社會責任指合作社在保證社員權益的基礎上,應兼顧保護其他利益相關者的利益。[2](p91)作為承載提升社員經濟與社會地位功能的合作社,其最主要的社團義務即為社員提供服務。國際勞工組織在合作社立法指南中如此陳述:“盡管合作社企業必須以一種營利的方式運營,但其與資本企業截然不同,因為其以成員的利益而非自己的利益為目標?!币恢币詠?,我國商法學界對于企業社會責任的研究主要集中在公司社會責任層面,對農民專業合作社社會責任的研究鮮有關注,這也在一定程度上導致了立法對該問題的忽視。針對現行立法存在的社會責任主體過于狹窄的問題,有人主張將“公司社會責任”的“公司”做擴大解釋,即解釋為包括公司、各類企業及分支機構。[3](p142)實際上,雖然各類主體的社會責任具有一定的共通性,都屬于“企業社會責任”范疇,但不同主體的不同特點決定了它們在社會責任承擔的內容、深度及廣度上都會有所不同。農民專業合作社的雙重屬性決定了其應負擔“促進農村社會發展”的社會職責,這一責任有別于公司、合伙企業等組織,①對于合作社與公司區分以及合作社與合伙企業區分的具體論述參見朱曉娟:《合作社主體地位與立法研究》,金盾出版社2013年版,第114—119頁。有在《農民專業合作社法》中單獨進行規定之必要。
1.體系化價值缺失影響社會責任的實現。
在市場競爭中,農民專業合作社具有法人地位,與公司、合伙企業一樣,都是平等的民商事主體,在涉農產品的供應領域甚至居于優勢經濟地位,為我國農業和農村經濟發展做出了重大貢獻。伴隨著國家“引進來、走出去”戰略的推行,已有農民專業合作社的產品走出國門、走向世界的先例。在全球化及國際企業社會責任運動浪潮的席卷下,農民專業合作社的經營也不可避免地要面對社會責任承擔狀況的檢視,合作社應將企業社會責任置于其日常經營活動的中心位置,這是合作社的價值與原則使然;否則,它們就會背離合作社本性。[4](p326)現行《農民專業合作社法》中有些制度如社員權益維護與債權人利益保障機制等雖然在學理上可以被歸為社會責任的范疇,但是由于缺少統一的承擔社會責任的一般規定,這在一定意義上缺少了體系性的制度價值,不利于農民專業合作社社會責任的實現。
2.社會責任缺失導致農民專業合作社的異化。
農民專業合作社是農民基于共同需要與合作意愿,在平等原則、組織互助的基礎上,以合作經營的方式解決生產經營所遇到的困難,實現降低生產成本、提高經營效益以增加競爭力的自助經濟組織,具有經濟與社會的雙重屬性。[5](p100)我國的農民合作經濟組織經過了漫長的歷史發展階段,當前農民專業合作社的形式適應農村市場經濟發展的需求,將分散的農戶在勞動和資本方面重新組織與聯合。與之同時,由于不同的農民專業合作社所處的發展階段不同,在產權清晰度、利益機制完善度、成員異質性程度以及經營管理規范程度等方面差異較大,由此直接影響了合作社社會責任的表現,且差異顯著。有的合作社在龍頭企業與農業大戶的帶領下完全異化為營利性的公司,借合作社之名進行公司制經營,同時又不受《公司法》關于社會責任規定的約束,逃避承擔社會責任;有的合作社則承擔了明顯的社會責任,在為社員提供優質服務的同時,也促進了所在農村社區的良好發展。當前立法缺乏關于社會責任的一般性規定,沒有充分發揮對合作社的鼓勵、倡導和引導作用,自覺承擔社會責任的合作社可能會因為更多的經營支出而引起社員不滿,給合作社主動持續承擔社會責任帶來阻礙,對農民專業合作社的長期可持續性發展造成了不良影響。[6](p22)
總之,立法上缺乏社會責任一般條款的規定使得實踐中難以發揮社會責任制度的引導和調控作用,并導致農民專業合作社在運行中出現經濟屬性被放大、社會屬性被忽視的問題,具體表現為經營不誠信,忽視對社員的教育與培訓,以及過度企業化等。
1.農民專業合作社的社會責任是企業社會責任的組成部分,但具有特殊性。不同于商業企業的營利性,合作社雖然也作為一個市場交易主體開展經營活動,但又不是一般企業法人的純粹營利活動,它以謀求社員共同利益為目標,具有社會與經濟的雙重屬性。[7]這使得農民專業合作社具有了有別于商業公司的獨特性,法律賦予其獨立主體法律地位的正當性也根源于此,合作社的性質決定了其應當承擔一定的社會責任。比如,國際合作社聯盟自成立時起就倡導合作社的價值觀為自助、自主、民主、平等、公平、團結等,合作社的道德觀為誠信、開放、社會責任與關心他人,[8]企業社會責任理念對其他利益相關者的關切與這些價值觀和原則從本質上相契合。
被古典經濟學理論認為以利潤最大化為唯一目標的公司都在強化社會責任,何況本就具有社會屬性的農民專業合作社。農民專業合作社作為農民的聯合體,以農民社員為基礎,如果忽視其設立的宗旨,失去增進成員福利的根本,將失去自身的獨特性,與一般企業無異。[6](p22)任何時候,都應將合作社的社會屬性置于重要位置。農民專業合作社是農業健康發展、農戶利益得以保障、農村經濟持續前進以及農村社會和諧穩定的重要主體之一,應在上述作用發揮中首當其沖。作為企業社會責任的體系構成部分,農民專業合作社與其他主體承擔著部分相同的社會責任,如遵守法律、社會公德、商業道德等,但同時農民專業合作社社會責任的內容具有特殊性,應充分體現其社會屬性所要求的職能。農民專業合作社承擔社會責任是合作社發展的內在動力,對合作社的競爭力可產生全方位的、巨大的推動力,進而促進實現農業現代化。
2.合作社承擔社會責任是踐行國際合作社聯盟倡導的合作社基本原則的表現。按照國際合作社聯盟對合作社基本原則的歸納,合作社除了有自愿和開放的社員、社員民主控制、社員經濟參與、自治和獨立、合作社之間的合作等原則外,還有另外兩個重要原則:一是教育、培訓和宣傳的原則,即合作社應對其社員、經營管理者以及雇員提供教育和培訓,使他們掌握一定的技能,能較好地完成工作任務,促進合作社健康良性發展。合作社還應向公眾尤其是思想活躍、有影響力的公眾宣傳合作的特點與優勢,推動合作經濟的發展,促使更多農民加入合作社,通過對合作社價值觀的宣傳與倡導,有助于社員從觀念上達成促進合作社健康發展的共識。二是關心社區的原則,即合作社有義務幫助其所在社區實現可持續發展,前提是基于經社員批準的政策。1995年9月,國際合作社聯盟在慶祝成立100周年的第31次代表大會上通過的《關于合作社特征的宣言》明確了合作社除保持誠信外,還應堅持開放的觀點,以踐行合作社的社會公共屬性,向社員、公眾和政府定期公示相關業務信息,向社區成員開放和提供服務,采取有助于個人發展的行為,盡可能地為社員提供社員所需要的幫助,有義務在所有的活動中強化社會責任。合作社的原則和價值觀與企業社會責任的理念高度契合,是維持合作社可持續發展的關鍵因素。[9](p143)
2017年修訂的《農民專業合作社法》在2006年立法規定了自愿和開放的社員、社員民主控制、社員經濟參與、自治和獨立基本原則的基礎上,又增加了聯合社的規定以體現合作社之間的合作原則。需要注意的是,合作社意思自治具有特殊性,其內涵“絕不在于能否達到法律效果,而在于社員、理事乃至合作社等各方主體有沒有動能與方法去消解公權超限干預而實行自我規制?!盵10](p104)合作社特有的制度要求還包括教育培訓和宣傳以及關心社區,將其作為合作社應承擔的社會責任在立法中予以明晰,有助于明確其在企業社會責任體系中的地位,且實現了國際合作社原則的法律化。我國現階段農民專業合作社的主要任務是通過對農民的教育、培訓與宣傳,帶動更多的農民加入合作社,幫助農民脫貧致富。此外,當前我國的合作社還具有極強的地域性,其關心社區的責任更多表現為促進農村建設與發展。通過對社會責任的總括性規定以及明細化的列舉,既能讓合作社的社會責任有法可依,又為其內容的發展充實留下了空間。
利用分散性土筑堤失敗是由于通過裂縫或其他填筑孔隙而形成內部侵蝕。主要原因是干燥脫水、水力劈裂和不均勻沉降,破壞如圖2所示。
3.增加農民專業合作社的社會責任規定是實現與其他主體法立法平衡的需要?!豆痉ā放c《合伙企業法》中都明確規定了社會責任。農民專業合作社兼具經濟性與社會性的屬性決定了其更具有承擔社會責任的合理性,并且所承擔的社會責任有別于以營利為目的的公司與合伙企業。[11](p24)以追求利潤為唯一目標的企業在承擔社會責任的過程中,最突出的問題是追求利潤與承擔社會責任之間容易存在矛盾與沖突。盡管從長遠來說,承擔社會責任可以給企業或集團帶來良好的聲譽,有利于企業的長遠發展,但不是所有經營者都以追求長期效益為目標,在長期效益與短期快速收益存在沖突時,許多經營者會選擇眼前的現實收益。此外,為了追逐利潤,企業經營者天然地更多關注公司自身利益而不是外部利益相關者的利益。在二者存在沖突時,維護公司利益成為當然的選擇,商業企業在承擔社會責任方面存在著天然的難以調和的利益沖突。因此,有部分學者主張,應當將企業社會責任內化為公司治理,促進企業社會責任“外部責任內部化”的轉變,以統一股東利益、公司利益和社會長遠利益。[12](p115)相較于一般商業企業社會責任制度所具有的主體明顯有別、利益訴求相異、責任外部化等特點,農民專業合作社的運營機制更能關注利益相關者,且利益相關者的身份多數情形下具有重合性,相互間幾乎無利益沖突。這一身份重合性決定了合作社的社會責任很大程度上是內化的,很多外部社會責任通過內部社會責任實現,是“外部責任內部化”的體現,對于合作社而言不會造成過重的負擔,因此社會責任更易實現。在立法中通過強化農民專業合作社對合作社特征、原則的恪守,將社會責任予以內化的立法實踐,就是其需要擔當并在發展中擔當社會責任的詮釋。
1.有助于消解農民專業合作社經營活動的負外部性。農民專業合作社的發展需要從社會汲取資源,也必然會影響社會,產生一些外部效應,故應將其自身利益置于社會利益中。外部性由正(促進所在社區的綜合發展)、負(可能導致農民貧富差距加大)兩方面構成。承擔社會責任,規范合作社發展并帶動周邊農戶參與合作社組織,對合作社的理念進行宣傳、關心社區,以此將合作社生產經營中產生的負外部性內部化,進一步發揮正外部性效用,最終使整個社會受益。[13](p11-15)
2.有助于遏制農民專業合作社的企業化發展。現實中,隨著市場經濟的進一步發展,農民專業合作社融資中存在股份化的實踐,在與非社員交易中有追求營利的企業化趨勢。隨著合作社的發展壯大,其對農民的現代化企業管理經營水平與高科技技能的需求也越來越迫切,職業經理人與雇傭工人的出現成為必然,管理模式向商業企業靠攏,經濟性體現得更為顯著,社會性被削弱。農民專業合作社正在向現代化的組織制度邁進,其作用已遠遠超出了自我服務的功能范疇,對農村、社會、環境產生的影響日益顯著,繼而成為與商業企業功能趨同的市場經濟主體。所以,與商業企業等經濟組織一樣,農民合作經濟組織理應承擔其相應的社會責任。同時,由于農民專業合作社具有合作性等特點,通過法律規定其承擔一定的社會責任更具有必要性。[2](p94)
3.有助于豐富和完善我國企業社會責任的理論體系。合作社社會責任立法與理論是企業社會責任立法與理論體系的重要組成部分。國外很早就開始關注合作社社會責任的立法問題。國際標準化組織自2001年開始探索社會責任的國際標準,歷經十年于2010年形成了ISO26000標準,一定意義上在全球范圍內形成了社會責任的共識,并促進了國際社會責任運動的順利開展,社會中的所有組織都被呼吁應當承擔社會責任。相對于國外比較成熟的研究,我國的企業社會責任法律理論體系還不完善,現有研究基本停留在法律概念、法律性質的厘清,對于如何進一步建構法律規則體系則著墨不多,對農民專業合作社社會責任的立法研究則更寥寥。類型化的企業社會責任制度構建對體系的完善具有價值,農民專業合作社社會責任的立法規范與內容構建也有助于為企業社會責任立法提供制度供給,進而推動企業社會責任立法的制度化與體系化進程。
1.合作社運行中普遍存在的不誠信現象需要通過社會責任加以遏制。基于市場經濟之固有缺陷的自發性,商品生產者和經營者在價值規律的自發調節下會追求自身的利益,由此市場上就有可能產生一些不正當的經濟行為,需要通過一些措施予以規制,合作社領域也存在相同問題。一是實踐中大量存在“空殼”合作社,即雖有合作社之名但并無合作社之實,程序與實體上都徒有法律上的形式而已,其并不遵守合作社的章程,內部的運作機制也不遵守合作社法律的相關規定,其目的是利用國家優惠政策、套取國家補助資金,完全背離了合作社制度設立的初衷。二是有些合作社在經營中不誠信,漠視品牌意識和商業信譽,缺乏長期意識,實施短期行為,生產不合規范,產品質量低劣,嚴重影響涉農產品市場的競爭秩序,影響合作社的健康發展。[14](p2)在現行立法中規定一般性社會責任條款,倡導合作社承擔社會責任,將從根本上提高合作社的誠實守信意識,有助于緩解實踐中出現的不誠信現象。
2.糾正合作社違背公平、民主、平等之價值追求的行為有賴于農民專業合作社的社會責任。隨著合作社的發展壯大,其在運行過程中出現了一些偏離合作社價值觀的情形,合作社成員的異質化嚴重,核心成員、大戶掌控合作社的現象比較普遍。合作社促進社員民主意識的功能發揮不夠,社員漠視自身與合作社的聯系,缺乏歸屬感,對合作社的發展狀況缺乏也不愿了解,甚至對核心成員侵害自身合法權益也無動于衷,只在意與合作社進行交易。由此,合作社淪為少部分農業大戶追求自身利益的工具,被部分社會精英所操控,普通農民社員的自治功能無法發揮,對合作社的日常運營無從了解和參與,這背離了合作社民主管理的價值理念。在堅持合作社質性規定的基礎上明示合作社的一般性社會責任,有助于培養社員的民主意識與參與意識,促進合作社的可持續發展。
1.全球化浪潮下國際社會責任運動的實踐提供了參考與借鑒。從2000年聯合國頒布“全球契約”提出企業應在人權、勞工、反腐等方面實踐的十項原則開始,已經有130多個國家和地區的8000多家企業成為該契約的成員;作為全球首個道德規范國際標準的SA8000重點從勞工保護和產品質量的視角規定了社會責任標準;2010年國際標準化組織制定的ISO26000標準則被視為全球范圍內第一次對社會責任概念及其標準達成的共識。[16](p32)社會責任的核心主題倡導社會中的所有組織都應承擔社會責任。經受住社會責任規則的考驗,是企業增強國際市場競爭力的前提條件。合作社從事經營,其提供的產品或服務也有參與國際貿易的可能與必要,我國已有合作社生產的農產品走出國門的先例。隨著合作社的發展,其必將不斷拓寬市場,而走向世界必然要面對社會責任程度與標準的檢視,社會責任問題不應僅停留于合作社聲譽和簡單合規問題層面,而應更深入地將其作為長遠發展戰略,內化于合作社的經營管理體制,與合作社的治理相結合。為此,可參考和借鑒ISO26000標準,其為合作社社會責任的科學安排提供了藍本。
2.增加合作社社會責任的規定是落實黨中央重要決策的基本要求?!吨泄仓醒腙P于全面推進依法治國若干重大問題的決定》在“加強重點領域立法”部分,明確把“加強企業社會責任立法”作為完善我國法律體系的重點任務之一。加強企業社會責任立法,是黨中央的一項重要決策,是推進企業社會責任深入發展的重要舉措。明確農民專業合作社的社會責任可進一步促進該重要決策的落地。2018年10月20日,習近平總書記在給“萬企幫萬村”行動中受表彰的民營企業家的回信中鼓勵民營企業繼續積極承擔社會責任。2017年10月1日施行的《民法總則》規定營利法人應承擔社會責任,但其將合作社法人作為特別法人,意味著營利法人的社會責任規則不宜當然適用于合作社主體,這也是因為合作社具有特殊的社會屬性,其承擔的社會責任除了有一般企業社會責任的共性部分,還具有獨特內容,應當在《農民專業合作社法》中另行規定。
在《農民專業合作社法》中明確社會責任條款的一般規定,可為合作社的行為提供指引與方向、增強農民專業合作社的社會責任意識。同時,立法倡導或鼓勵而非強制的定位也不會給合作社的運營帶來負擔,不會影響其健康運行與發展。采取一般規定加相對明確列舉的立法模式,既可以提供較細致的指引,同時也為農民專業合作社社會責任內容的完善留有余地。隨著合作社與我國農業經濟的發展,合作社社會責任的內涵也將不斷豐富。[17](p55)實際上,從長遠來看,承擔社會責任并非排斥農民專業合作社追求利潤,相反,是通過改變農民專業合作社總體規模偏小、缺乏有效的內外部監督、經營水平低下的現狀,以社會責任管理為突破口,堅持規模經營、質量效益優先、科技先導的發展,從而推進農民專業合作社的可持續發展。
社會責任是農民專業合作社法律制度體系的重要組成部分,筆者建議在2017年修訂的《農民專業合作社法》第8條的基礎上明確增加農民專業合作社“承擔社會責任”的規定?,F階段我國農民專業合作社的社會責任可分為基本的社會責任即保障社員權益與更高層次的社會責任即促進農村社會整體發展。合作社社會責任的底線是為社員提供服務。[9](p144)現行立法明確規定了農民專業合作社的盈余分配原則不同于資本制公司的分配機制,合作社以惠顧額分配為主,輔之以資本分配,主要依據惠顧額向社員返還盈余,返還額必須達到盈余的60%以上。合作社不僅應該堅持資本分配有限的原則、注重提高社員的經濟收益,而且應該關注社員社會、精神及文化層面的提升,幫助社員獲得全方位的發展。在服務好社員的基礎上,履行更高層次的社會責任,進一步關心農村社區的整體發展。
對農民專業合作社社會責任的應然立法模式是采取一般性條款與具體性條款相結合的方式。具體而言,現階段立法應先規定一般性條款,具體性條款待條件成熟時再增加。之所以規定一般性社會責任而非具體性社會責任,是基于我國農民專業合作社量大但質低的發展現狀,農民專業合作社法應重在鼓勵和引導農民專業合作社的健康發展,有效整合農村勞動資源,最大限度地提升生產經營效率,維護農民利益,促進農村經濟發展,實現農業現代化,現階段規定過細的社會責任條款會給合作社造成較大負擔,影響其健康發展。在倡導農民專業合作社承擔社會責任的同時,為不同階段合作社的細則性社會責任規定留存空間,同時在條文中進行相對明確的列舉,為合作社現階段應承擔的主要社會責任內容提供參考與指引。在我國現行農民專業合作社發展不均衡的背景下,以一般性社會責任條款引導農民專業合作社履行社會責任,明確其責任的方向與邊界;同時,不能過于具體,防止設置的束縛過多而阻礙合作社的正常健康發展,應注重發揮一般性條款的引導功能而非具體性條款的強規制功能,否則不僅無法發揮制度的約束作用,反而容易適得其反。
增加農民專業合作社社會責任的一般性規定不僅可以解決現實問題,而且也體現了立法的前瞻性,凸顯了農民專業合作社經濟性與社會性并存的屬性,實現了國際合作社基本原則在立法中的全覆蓋。修改后的條文建議如下:“農民專業合作社從事生產經營活動,應當遵守法律,遵守社會公德、商業道德,誠實守信,對農民進行教育、培訓與宣傳,關心農村建設與發展,承擔社會責任?!庇捎凇掇r民專業合作社法》缺少社會責任的一般性規定,即便北京、上海、天津、重慶、四川、海南、安徽、福建、黑龍江、湖南、山東等多個省、自治區、直轄市均結合本地實際制定了農民專業合作社實施辦法或實施條例或促進條例等地方性法規,但其中也并未明確規定社會責任,這在一定程度上會影響農民專業合作社對當地經濟與社會發展作用的充分發揮。在《農民專業合作社法》中明確規定社會責任,為農民專業合作社地方性法規明確社會責任提供上位法依據,有助于農民專業合作社社會責任體系的豐富與完善,最大程度實現合作社經濟與社會的雙重屬性,從而服務于地方與國家的經濟社會發展。同時,社會責任制度的注入也能為國家政策對農民專業合作社的政策傾斜厘定合理性基礎。[18](p24)
農民專業合作社承載的帶動農民、促進農業和農村社會發展的部分公益職能決定了其社會責任不同于公司、合伙等商業企業,應該在《農民專業合作社法》中單獨規定農民專業合作社的社會責任。現行立法上社會責任一般條款的缺失使得實踐中難以發揮社會責任對合作社發展的引導和調控作用,并且在市場經濟快速發展的背景下易導致合作社的異化,產生合作社運行中經濟屬性被放大、社會屬性被忽視的問題。合作社的性質、原則以及價值觀與企業社會責任的理念契合,國際合作社聯盟確定的合作社基本原則也決定了合作社應承擔社會責任,實現與其他主體立法平衡與銜接的需要,這決定了規定農民專業合作社社會責任的合理性;消解合作社經營中的負外部性、緩解合作社企業化的異化趨勢、豐富和完善我國企業社會責任的理論體系決定了規定農民專業合作社社會責任的必要性;遏制合作社運行中存在的不誠信現象,糾正合作社違背公平、民主、平等之價值追求行為以及推動合作社踐行關心他人的價值追求決定了規定農民專業合作社社會責任的現實性;國際社會責任運動實踐提供的參考與借鑒以及落實黨中央重要決策的基本要求決定了規定農民專業合作社社會責任的可行性。鑒于此,應當在法律條文中明確規定農民專業合作社的社會責任。雖然我國目前尚無農民專業合作社社會責任的專門規定,但隨著其他行業、領域合作社立法的不斷完善,我國合作社社會責任法律制度體系也將更加豐富。