國內特定非金融市場的洗錢風險及其法律防范

林 怡

(福建廣播電視大學南平分校， 福建 南平 353000)

我國金融機構經過近二十年的探索，金融機構反洗錢工作逐步走上正軌，反洗錢成效可觀。金融機構反洗錢工作的正規化常態化，增加了反洗錢違法犯罪行為的難度。現階段，反洗錢違法犯罪分子通過傳統金融機構實施洗錢違法犯罪行為變得舉步維艱，進而將洗錢違法犯罪行為轉向缺乏法律規制以及監管的非金融市場領域。我國2007年1月1日起實施的《反洗錢法》規定非金融機構有履行反洗錢的義務。至于特定非金融機構的定義、具體范圍以及應當承擔的反洗錢義務等問題，我國《反洗錢法》只字未提。因此，《反洗錢法》關于特定非金融機構反洗錢義務的規定形同虛設。時至今日，關于特定非金融機構反洗錢的相關法律規定以及實施細則仍未出臺。現階段，特定非金融領域的洗錢違法犯罪行為日益普遍，因此，盡快建立特定非金融市場反洗錢風險防范制度至關重要。

一、建立特定非金融領域反洗錢制度的必要性

我國金融機構反洗錢工作取得的成效有目共睹，洗錢違法犯罪行為的法律風險得到有效控制。洗錢違法犯罪分子利用金融機構進行洗錢違法犯罪行為的法律成本增加，金融機構反洗錢工作的穩固加劇了洗錢違法犯罪分子向非金融市場領域轉移的風險。我國自建立金融機構反洗錢法律制度以來，金融市場領域的洗錢風險得到有效控制，與此同時，特定非金融領域存在洗錢風險正在蔓延的趨勢，并實際演化為特定非金融領域洗錢違法犯罪案件。根據反洗錢法律的規定，特定非金融機構同樣具有反洗錢的義務，因此，建立特定非金融機構反洗錢法律制度已迫在眉睫。

(一) 特定非金融領域存在洗錢風險我國特定非金融領域存在洗錢風險是不爭的事實，由于立法并未對特定非金融機構進行界定。實踐中特定非金融機構洗錢行為的形態多種多樣，主要表現在采取非實名制交易形式掩飾洗錢行為，諸如貴金屬、珠寶首飾以及古玩字畫等非實名制交易。除此之外，利用現金交易的方式進行洗錢行為也較為普遍，比如房地產交易活動中，利用現金交易方式掩蓋洗錢行為。現階段，非金融市場領域洗錢行為更具隱蔽性，諸如利用會計師事務所、律師事務所等中介服務機構進行洗錢行為。洗錢違法犯罪分子利用會計師事務所出具的審計報告、律師事務所出具的法律意見書等文書的合法性，實現非法財產合法化的目的。

(二) 特定非金融機構有履行反洗錢的義務我國《反洗錢法》規定無論是金融機構還是非金融機構，均有履行反洗錢的義務。《反洗錢法》僅原則規定非金融機構的反洗錢義務，該義務履行的具體措施卻未進行明確。根據《反洗錢法》的規定，特定非金融機構反洗錢義務履行的具體措施由國務院反洗錢行政主管部門會同國務院有關部門制定，但時至今日，非金融機構反洗錢義務的細化工作仍未得到落實。

(三) 特定非金融機構反洗錢急需立法我國《反洗錢法》規定特定非金融機構應當履行反洗錢義務，但特定非金融機構反洗錢義務法律規范的缺位，導致特定非金融機構并未真正履行該項義務。現階段，我國特定非金融市場領域的洗錢風險逐步彰顯。非金融機構洗錢風險的蔓延，對非金融機構反洗錢義務提出新的要求，同時對我國非金融機構反洗錢法律制度提出挑戰。不可否認，非金融機構反洗錢法律制度的滯后是導致非金融機構洗錢風險蔓延的重要原因之一。因此，為特定非金融機構反洗錢工作立法已刻不容緩。

二、特定非金融領域反洗錢立法存在的問題

(一) 特定非金融機構反洗錢法規缺位2007年實施的《反洗錢法》明確規定特定非金融機構應當履行反洗錢義務。時至今日，特定非金融機構反洗錢工作的開展、具體的范圍、履行反洗錢義務的措施、未履行反洗錢義務應當承擔的責任等一系列問題，《反洗錢法》并未作出相應規定，《反洗錢法》將特定非金融機構反洗錢的實施問題交由國務院反洗錢行政主管部門完成。實際上，國務院反洗錢行政主管部門并未結合《反洗錢法》的原則性規定出臺具體的實施細則，導致實踐中出現特定非金融機構反洗錢行為無法可依的狀況。面對特定非金融機構日益嚴峻的洗錢違法犯罪行為，特定非金融機構反洗錢法規的缺位是導致特定非金融機構洗錢行為泛濫的主要原因。

(二) 特定非金融機構反洗錢法律制定困難特定非金融機構范圍寬泛，導致特定非金融機構反洗錢立法工作困難，主要表現在特定非金融機構反洗錢具體的業務實施操作難，反洗錢監管難以及反洗錢信息獲取難。特定非金融機構的范圍廣泛，涉及的行業部門眾多，在諸多特定非金融機構之間，是統一制定標準一致的反洗錢法律制度，或是分別制定不同標準的反洗錢法律制度成為立法的難點。特定非金融機構作為我國市場經濟的主體，追求盈利性是其本質屬性，要求特定非金融機構承擔過重的反洗錢義務勢必增加其經營成本，進而影響其盈利。因此，如何協調特定非金融機構的經營活動與其反洗錢義務的履行同樣至關重要。

三、我國特定非金融機構反洗錢制度的構建策略

我國《反洗錢法》規定特定非金融機構應當履行反洗錢義務，該義務屬于原則性規定。在《反洗錢法》出臺的時候，實踐中金融機構洗錢違法犯罪行為盛行。因此，堵住金融領域的洗錢風險迫不及待。與此同時，非金融機構洗錢違法犯罪行為的現象并不普遍，在立法上對非金融機構反洗錢法律制度的需求不高。現階段，金融領域洗錢風險得到有效控制，隨之而來的是非金融領域洗錢風險形勢嚴峻，盡快制定特定非金融機構反洗錢法律制度成為非常重要的現實問題。

(一) 重視特定非金融機構反洗錢立法工作特定非金融機構領域的洗錢風險，不是我國的專利，世界各國普遍存在特定非金融領域洗錢風險。由于特定非金融機構洗錢行為更具隱蔽性，在立法層面并未受到足夠的重視。現階段，我國金融領域洗錢風險得到有效控制，特定非金融領域洗錢風險正逐步蔓延，因此從立法層面必須重視特定非金融機構的反洗錢工作。

(二) 著力構建特定非金融機構反洗錢法律制度體系我國特定非金融機構法律制度體系的缺位，其原因頗為復雜，主要原因乃是對特定非金融領域洗錢違法犯罪行為風險性認識不到位。特定非金融機構反洗錢法律制度體系的構建錯綜復雜，在立法方面可以借鑒金融機構反洗錢工作的成功經驗，另一方面可以參照國際上其它國家在特定非金融機構反洗錢法律制度方面的有益經驗。在構建非金融機構反洗錢法律制度體系上，既要兼顧特定非金融機構的不同行業屬性，又要保障特定非金融機構經營活動的正常開展。

(三) 充分調動行業自律組織反洗錢的積極性特定非金融機構涉及的行業廣泛，不同行業之間存在不同特點，統一的反洗錢法律措施并不能發揮其功能。因此，應充分調動特定非金融機構行業自律組織在反洗錢工作方面的積極性。由于特定非金融機構行業自律組織與行業部門聯系緊密，在獲取信息以及反洗錢監管方面具有天然的優勢。

(四) 加強特定非金融機構反洗錢工作的監管特定非金融機構反洗錢工作的有效開展離不開主管部門的監管，特定非金融機構反洗錢工作的監管，涉及到反洗錢行政主管部門、行業主管部門以及行業自律組織。反洗錢行政主管部門負責特定非金融機構反洗錢的組織協調工作，行業主管部門負責具體的監管工作，行業自律組織有效參與反洗錢監管工作。金融機構反洗錢工作經過多年的努力，金融領域洗錢風險得到有效控制。與此同時，特定非金融領域洗錢風險蔓延，我國目前仍未對特定非金融機構的具體范圍進行界定，特定非金融機構反洗錢法律制度的缺位使得洗錢風險逐步蔓延。因此，構建我國特定非金融領域反洗錢法律制度至關重要。