我國網絡餐飲食品安全監管的法律問題研究

摘要：在21世紀，隨著互聯網+的蓬勃發展，網絡餐飲食品安全成為時下熱門話題，層出不窮的食品安全事故將網絡餐飲食品安全監管推上了風口浪尖。時下，我國網絡餐飲食品安全監管有關法律制度尚未完善。在執行過程中，存在第三方平臺監管制度不完善，監管部門配置不合理，監管程序不完善等問題。基于以上問題，可以通過完善網絡餐飲食品安全監管有關法律制度;健全第三方平臺監管制度，對應權責清單，加大處罰力度;改善監管部門配置;完善監管程序，通過“以網管網”、企業與政府共同治理、社會共治等方式，推動網絡餐飲食品安全監管工作發展。

關鍵詞：網絡餐飲;食品安全;監管;法律制度

民以食為天，食品的安全對民生乃至整個國家的安泰都有極其重要的關系。身處互聯網時代，網絡更不是法外之地。相反，網絡食品安全更加引人關注，對網絡餐飲食品安全的監管勢在必行。在食品安全法適用的基礎上，加快網絡餐飲食品監管的立法進程，提高入網餐飲經營者的門檻，規范網絡食品安全監管。網絡餐飲時代的到來，使研究網絡餐飲食品安全監管法律法規對整個社會來說變的十分重要。

一、網絡餐飲食品安全監管的基本理論

（一）網絡餐飲食品安全監管概述

網絡餐飲目前還沒有一致的界定，大致是消費者利用網絡的方式來購買日常餐飲食品，這是互聯網+模式下必然衍生出來的新型購物模式，主要特點是由網絡購買所得。網絡餐飲食品安全監管是國家行政執法部門依照法律法規對對網絡餐飲的生產，流通，銷售等環節進行監督管理，并保證食品衛生安全符合國家相關標準。

（二）網絡餐飲食品安全監管的主體、對象和內容

在網絡餐飲交易中，涉及到的主體主要有網絡餐飲經營者、消費者、提供服務的第三方平臺、政府及行業行會，這些主體在日常的交易規范運作中都有一定的監督作用。但是，目前我國最主要的食品安全監管主體是政府監管部門。監管主體較多，我國網絡餐飲食品監管機構各類職能交叉，此類情況導致現實生活中監管機構職能活動難以落實，網絡餐飲食品監管主體主要為工商、公安、稅務等多個部門。監管活動跨區域，網絡餐飲使消費者可以從全國各地乃至全球購買餐飲食品，在享受便利的同時，也給食品監管部門的執法活動帶來了不便，這需要相關執法部門相互協作，跨地區執法，共同保護消費者合法權益。

網絡餐飲同時屬于網購商品，根據我國《網購商品交易及有關服務行為管理暫行辦法》：網購商品經營者，是指通過網絡平臺銷售商品的法人，其他經濟組織或者自然人。另外，提供網絡的第三方服務平臺，即網絡服務商。由于網絡餐飲的特殊購買性，因此，網絡服務第三方平臺也被視為網絡餐飲食品安全監管對象。

網絡餐飲食品安全監管內容主要可以區分為三類：一是經營銷售前對經營主體資格進行審核，二是事中監管，對交易食品安全進行抽驗。三是事后監管，對存在的是食品安全問題或出現的食品安全事故進行處理。

二、我國網絡餐飲食品安全監管的現狀及存在問題

（一）我國網絡餐飲食品安全監管的現狀

目前，網絡餐飲食品安全問題的增多，導致我國對網絡食品安全監管的法律需求隨之加大。我國網絡餐飲食品安全監管法律可分為以下幾種：法律方面由2015年10月執行的《中華人民共和國食品安全法》、《消費者權益保護法》、《廣告法》、《侵權責任法》、《產品質量法》、《合同法》等進行監管。在部門規章方面，由2016年10月執行的《網絡交易管理辦法》、《網絡食品安全違法行為查處辦法》、《食品經營許可管理辦法》等進行管理。此外，還根據食品安全法，不同地區制定了相關地方性法規，如：《廣東省食品安全條例》、《北京市食品安全條例》。由于網絡餐飲食品屬于伴隨網絡而出現的新生事物，以《食品安全法》為代表的相應法律法規剛剛制定不久，因而，存在法律監管與現實監管情況不合適的可能性。總之，在立法層面上，食品安全監管需要進一步研究分析。

網絡餐飲食品交易過程中，雖然法律對網絡餐飲食品安全相關事故的處理辦法做出了規定，但是，從執行情況來說并不樂觀。網絡餐飲領域的食品監管力度并不嚴格，未達到理想中的“執法必嚴”，更別說“違法必究”了。執法受到多因素的干擾，被賦予的自由裁量權很容易濫用，同時，食品安全問題涉及多個領域，難以管轄，因此，執法部門沒有威懾力。其次，從網絡餐飲食品安全監管的執法方式來說，目前，大多采用舊式的、低端的監管執法方式，較少運用現代化的設備和檢測技術，而面對現代化的網絡餐飲監管應該具備一定的計算機網絡技術，與此對應的監管人員的現有技術能力在新型交易方式面前顯得較為吃力。

（二）我國網絡餐飲食品安全監管存在的問題

1、網絡餐飲食品安全監管的法律法規不完善

我國網絡餐飲食品安全監管法律法規不完善的原因主要分為兩方面：

（1）監管法律方面法律效力較低：一是食品安全監管相關法律效力低，二是網絡餐飲交易方式監管相關法律效力低。首先，在法律層次上有相關規定的是《食品安全法》、新《食品安全法》，其相關規定中，與網絡餐飲直接相關的法律規定占比不到2%。其次，行政法規層次上，尚未實現網絡餐飲食品安全方面立法。再者說，部門規章層次上，網絡餐飲食品安全相關規定僅有《查處辦法》、《管理辦法》兩部。最后，常見相關法規較多是各個地區根據當地網絡餐飲發展狀況而制定的地方性法規，其法律效力不高，僅限于相關地區。總之，目前針對網絡餐飲食品安全監管方面的法律，多以地方性規范文件為主，效力低，規定內容不盡相同。

（2）現有相關法律規范存在空白。整理《管理辦法》、《查處辦法》和新《食品安全法》可知，網絡餐飲食品安全監管對象為：網絡餐飲平臺和入網餐飲提供服務者。但是，上述三種法律均未從法律層面上對自建網站，第三方平臺提供者及入網餐飲提供服務者做出明確定義。因此，從這方面講，某些特殊餐飲經營模式的規范在法律上仍然處于空白狀態。

2、網絡餐飲食品第三方平臺監管制度不完善

網絡餐飲是一種網絡購物交易行為。例如：美團、餓了么、淘寶等銷售平臺，商家店鋪的衛生及運營狀況均由網絡第三方平臺提供，因此，網絡餐飲食品交易是否干凈衛生，與網絡服務第三方平臺有緊密的聯系。

首先，網絡餐飲第三方平臺對商鋪準入規則落實不到位。據《互聯網上網服務營業場所管理條例》和《互聯網信息服務管理辦法》相關規定，應嚴格管理商鋪入網經營資質，并禁止脫離監管的不法經營行為。但現實生活中，對網絡餐飲經營者的資質審查不嚴格，過于追求利益，以致網絡餐飲食品信息真實性欠缺。

其次，網絡餐飲第三方管理機制欠缺。與傳統食品交易不同的監管特點是：傳統交易模式依賴事后監管，而網絡餐飲食品安全問題主要依靠事前監管。監管依靠政府職能部門的監管是遠遠不夠的，第三方服務提供平臺也應當肩負起監管責任。對無經營資質、無證經營、以及食品生產環境差的不法商家，禁止其網絡餐飲食品交易。

3、網絡餐飲食品安全監管部門配置不合理

現階段，不合理的網絡餐飲食品安全監管部門配置導致現實中出現的食品安全問題極有可能無人問津。

據上述網絡餐飲食品安全監管的特點可知，其涉及主體較多，比如工商、公安、稅務等部門。對于現實網絡餐飲監管活動，各個市場監管機構職能交叉，現實情況中往往難以落實。實踐中的復雜問題，使相關信息難以獲取，導致各個部門難以協調統一活動。

另外，監管主體缺少必備的技術支持。雖然，我國網絡食品安全監管主體較多，但是大多數監管主體不具備互聯網技術手段分析問題的能力。若監管部門具有專業技術能力，可從網絡餐飲平臺成立初始錄入信息，食品進貨信息來源錄入，物流配送信息錄入，并做好其他備份、留存等工作。一旦發現網絡餐飲食品質量問題，便可以像處理傳統食品安全問題一樣進行相關監管。目前，我國技術監管主體的培養體系和人才選拔制度都尚未完善。

4、網絡餐飲食品安全監管程序不完善

網絡餐飲食品入網門檻形同虛設。目前，我國大多數網絡店鋪開店程序較為簡單，網絡訂購餐飲平臺注冊更是十分方便。僅僅申請賬號進行注冊，實名認證通過后，繳納相應保證金即可經營。網絡訂購餐飲食品沒有相關的票據，生產信息無可獲知，除此，還有相當一部分自制簡易食品。商家生產資質及衛生環境無法確認，不僅對消費者維護自身合法權益造成困難，而且令監管機構監管活動難以正常進行。

網絡餐飲食品運輸設備專業性較低。網絡餐飲食品大多通過外賣員進行配送，而食品具有可食用性，因此對運輸速度和安全性上要求較高。若快遞員有突發狀況，會導致食品口感較差或難以食用，可能使食品質量出現問題。當消費者出現不滿意情形時，會涉及餐飲食品經營者、網絡交易平臺第三方、配送平臺等，多方主體可能各執一詞，導致追究責任比較困難。

三、網絡餐飲食品安全監管的完善建議

（一）網絡餐飲食品安全監管法律法規的完善

加快立法專門性工作進程。進行網絡從耐用食品安全監管法律法規的完善，應先豐富其相關法律法規層次，此工作涉及地方乃至全國性立法工作。立法工作的進行不應是經濟發達地區專門具有，是不同地區根據相關需求而制定。

明確監管對象。對網絡餐飲第三方平臺和入網餐飲食品提供服務者做出具體說明。從法律層次來說，“家庭廚房”、“中央廚房”、社交平臺、微商等相對特殊主體，應明確其被列入網絡餐飲食品安全監管對象。其中，社交平臺較為特殊，以微信平臺為例，其消費人群大多基于某種情感關系，此類主體多而隱蔽 ，微信平臺無法對商家資質進行審查，因而，從民事行為來看待此類問題更為合理。更可能通過《消費者權益保護法》、《侵權責任法》、《合同法》來解決此類問題。而公眾號微商則不同，其傳播范圍較廣，平臺已經建立并形成訂單成立、網絡支付、配送及售后的一站式網絡餐飲平臺。從此種運行方式看，基本等同于《管理辦法》所規定網絡餐飲經營者自建服務網站，應受到網絡餐飲食品安全法律法規的規范。

加大對違反網絡餐飲食品安全法律法規行為的處罰力度。《管理辦法》、《查處辦法》對該種違法行為的罰款規定：70%以上的罰款上限均是3萬。為了有效提高罰款力度，可根據市場收益狀況合理調整罰款數額，也可以實際收益額的百分比代替具體罰款數額。同時對于有實體經營場所的經營者與無實體經營場所的經營者進行區分，對無實體經營門店的網絡餐飲服務提供者進行雙倍處罰。最后，建立“黑名單”制度。此類黑名單制度可分為強制性禁止和非強制性禁止，對于情節嚴重程度不同的人做出不同處罰，即永久性或一段時期內禁止名單所記人員從事網絡餐飲食品經營。

（二）網絡餐飲食品第三方平臺監管制度的健全

由我國最新修訂的《食品安全法》第九條第一款可知：“食品行業協會應當加強行業自律，按照章程建立健全行業規范和獎懲機制，提供食品安全信息、技術等服務，引導和督促食品生產經營者依法生產經營，推動行業誠信建設，宣傳、普及食品安全知識。”食品行業協會與網絡餐飲食品安全的關系并未明確指出，但是應以食品行業協會信息共享為出發點，做好食品行業、消費者及政府相關部門的連接工作，將網絡食品安全方面相關信息有效傳遞和交流，倡導學習先進技術和管理的同時，對不法行為及時昭示并做出相應處罰。

所有活動的展開都不能越過網絡餐飲食品第三方平臺，平臺是網絡餐飲食品銷售的媒介，只有健全“網絡餐飲平臺”準入退出機制，重視食品安全問題的連帶責任制度，對網絡餐飲食品安全監管才能事半功倍。因此，嚴格入網餐飲服務提供者的準入制度和退出網絡餐飲食品行業的程序是網絡餐飲食品安全監管的首要環節。其次，需強調第三方平臺的抽查和監測義務，平臺的抽查和監測有利于進行資質審查和發現違法行為。商家入網開始經營前，應至少進行一次資質審查，衛生整體狀況檢查和其他相關信息是否與登記信息一致;商家入網經營后，應組織定期或者不定期的檢查工作。

最后，平臺可設置有利于消費者維護權益的制度。對投訴舉報違反網絡餐飲相關制度人員予以獎勵。另外，平臺可在商家入網經營前簽立責任協議，明確雙方責任。當消費者合理維護受損權益時，順利及時確定責任承擔主體，使消費者在最短時間迅速得到補償。

（三）網絡餐飲食品安全監管部門職能的協調

目前，我國網絡餐飲食品安全監管是由多個部門共同協調監管，涉及多個政府監管部門，最主要是質檢部門、工商部門、及網絡監管部門。質檢部門主要是監管網絡餐飲食品安全的質量，但是對網絡餐飲經營者的食品質量信息真實度缺乏審查;工商部門主要對網絡第三方服務提供者及經營者進行審查登記管理，但對網絡餐飲具體經營者監管力度較小;網絡監管部門主要對網絡餐飲信息是否規范進行監管，但對具體網絡餐飲交易的現實性問題涉及較少。

監管過程中，政府監管部門主要可發揮以下作用：一，政府職能部門履行各自監管職責，強化網絡餐飲食品安全監管。二，根據現實問題，制定相關法律法規和政策，必備的食品安全政策是治理網絡餐飲食品安全的重要依據。新時代的食品安全政策應當順應網絡餐飲食品的發展。三，廣泛征集大眾消費者的意見。政府職能部門為網絡餐飲食品消費者提供表達自己話語權的平臺，利用民主方式，充分吸取大眾消費者的意見和建議。四，對各個監管主體統籌管理。政府不僅要以法律方式來約束大眾，更要加強與網絡食品行業、消費者及相關利害人的交流和溝通，協調多元共治，以盡力實現網絡餐飲食品安全。

（四）網絡餐飲食品安全監管程序的規范

嚴肅對待市場準入制度。網絡餐飲市場混亂的主要原因就是市場準入門檻形同虛設。為了更好的規范網絡餐飲服務，保證食品安全，食品藥品監管總局局務會議于2017年9月5日審核并通過了《網絡餐飲服務食品安全監督管理辦法》，實行于2018年1月1日。該法規規定，入網餐飲服務提供者應當具有實體經營門店并依法取得食品經營許可證，并按照食品經營許可證載明的主體業態、經營項目從事經營活動，不得超范圍經營。網絡銷售的餐飲食品應當與實體店銷售的餐飲食品質量安全保持一致。因此，應嚴格對待市場準入制度，才能更好的從源頭處監管網絡餐飲食品安全。

規范網絡餐飲食品配送行為。網絡餐飲食品的配送是整個購買到食用過程中十分重要的環節。目前，規范我國網絡餐飲食品配送的法律法規主要有《中華人民共和國合同法》、《快遞市場管理辦法》以及其他相關工商、稅務法。實踐中，外賣員業務素養不高，操作過程不規范，或出現其他意外情況的可能仍然存在，現有法律可能難以滿足現實需要，專門性法律仍有待出臺。法律規范配送行為的同時，也要提供運輸特殊食品的特殊設備，如運輸海鮮，奶制品用專門的冷凍儲存設備。對網絡餐飲食品配送員都要進行詳細且具有實操性的規定。

綜上所述，食品安全對人類而言，具有十分重要的意義。網絡食品的特殊性為現實生活中的監管帶來了難度。因此，為了讓有害食品從網絡市場徹底消失，形成一套符合中國國情的網絡餐飲食品安全監管專用模式，為世界監管網絡餐飲食品安全提供中國方案。法律是治國之重器，良好有德的法律是善治的前提。對有關網絡餐飲食品安全的法律深懷期待，專門法律的出現讓網絡食品經營活動更加規范，使監管網絡餐飲食品安全有法可依，令相關政府監管部門有有法必依，執法必嚴。網絡餐飲食品安全監管工作更具科學性、規范性和有效性，人民群眾的身體健康和生命安全得到嚴格保障。應嚴格貫徹落實習近平總書記的“四個最嚴”于網絡食品監管領域，創新法律監管新模式，建立完善多種

監管共同發力的監管體系，切實加強法律對網絡餐飲食品監管的有效性，構筑網絡餐飲食品安全的“銅墻鐵壁”，確保人民群眾舌尖上的“安全”。

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作者簡介： 張玉冰（2000.11-），女，河南省安陽人，哈爾濱市松北區哈爾濱商業大學，工商管理專業，本科生