淺析我國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的安全保障義務(wù)及完善建議

劉嘯陽

(上海海事大學(xué) 上海 201306)

一、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者安全保障義務(wù)的特殊性

由于網(wǎng)絡(luò)空間的虛擬特征，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的安全保障義務(wù)也具有其特殊性，應(yīng)與傳統(tǒng)物理空間的義務(wù)內(nèi)容和范圍有所區(qū)別。我國在2018年8月31日通過的《電子商務(wù)法》(以下簡稱《電商法》)第38條第2款規(guī)定：“對關(guān)系消費(fèi)者生命健康的商品或者服務(wù)，電子商務(wù)平臺經(jīng)營者對平臺內(nèi)經(jīng)營者的資質(zhì)資格未盡到審核義務(wù)，或者對消費(fèi)者未盡到安全保障義務(wù)，造成消費(fèi)者損害的，依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”①這也是我國首次在網(wǎng)絡(luò)空間治理的領(lǐng)域，以立法方式明確了電子商務(wù)平臺經(jīng)營者安全保障義務(wù)的適用，該條對網(wǎng)絡(luò)用戶在電商平臺進(jìn)行交易時的生命健康安全作出了保障性的規(guī)定。但是對該條中“承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”的具體理解，一直以來都存在很多爭議。同時，隨著人們對各類網(wǎng)絡(luò)平臺的使用越發(fā)頻繁，僅僅針對電子商務(wù)平臺作出規(guī)制是不夠的。網(wǎng)絡(luò)空間中的社團(tuán)社群大量存在，這些集群活動的網(wǎng)絡(luò)化現(xiàn)象特給社會管理帶來了難度。無論是最近發(fā)生的“中國高空挑戰(zhàn)網(wǎng)紅直播墜亡案”，還是2010年轟動一時的“QQ群相約自殺案”，都對網(wǎng)絡(luò)用戶在網(wǎng)活動時的權(quán)利保護(hù)帶來沖擊，也對各類網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供者需要承擔(dān)的安全保障義務(wù)提出了范圍更廣的要求。因此對于社交平臺、直播平臺等領(lǐng)域的正確引導(dǎo)和規(guī)范是非常必要的，這些網(wǎng)絡(luò)平臺的服務(wù)提供者及管理者應(yīng)盡的安全保障義務(wù)也亟待法律進(jìn)一步作出規(guī)定。

二、我國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者安全保障義務(wù)的法理依據(jù)

一般認(rèn)為，我國侵權(quán)法中規(guī)定的安全保障義務(wù)來源于德國法中交往安全義務(wù)。這種義務(wù)并不是《德國民法典》明文規(guī)定的一項(xiàng)義務(wù)，而是通過一系列判例形成的。德國學(xué)者瓦格納認(rèn)為安全保障義務(wù)是“涉及的僅僅是歷史上形成的、由法院在適用侵權(quán)法的過程中發(fā)展出的那些注意義務(wù)……在這個意義上，安全義務(wù)不過就是侵權(quán)法一般注意要求的具體化而已。”我國的安全保障義務(wù)在繼受德國法交往安全義務(wù)的基礎(chǔ)上也存在一些差異。傳統(tǒng)意義上的安全保障義務(wù)又稱安全注意義務(wù)、安全保護(hù)義務(wù)，是指從事住宿、娛樂等經(jīng)營活動或其他群眾性活動的自然人、法人、其他組織應(yīng)盡的合理限度范圍內(nèi)的使他人免受人身及財(cái)產(chǎn)損害的義務(wù)。網(wǎng)絡(luò)空間內(nèi)的安全保障義務(wù)有自身的特殊性，其法理基礎(chǔ)主要體現(xiàn)在以下幾方面：

第一，基于對經(jīng)營場控制的角度。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者搭建了網(wǎng)絡(luò)平臺，為網(wǎng)絡(luò)用戶提供了交往的空間，制定交往的規(guī)則，還以各種各樣的方式來吸引網(wǎng)絡(luò)用戶進(jìn)入其中，積極引導(dǎo)著網(wǎng)絡(luò)用戶的行為。②網(wǎng)絡(luò)用戶的數(shù)據(jù)信息被平臺收集掌握，網(wǎng)絡(luò)平臺可以被理解為公共場所在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的擴(kuò)大③。

第二，基于獲利與風(fēng)險(xiǎn)一致的理論。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過向網(wǎng)絡(luò)用戶提供會員服務(wù)、投放廣告收入、網(wǎng)絡(luò)流量變現(xiàn)等方式獲得了大量利潤。但是當(dāng)發(fā)生網(wǎng)絡(luò)用戶的權(quán)利受到侵害時，網(wǎng)絡(luò)平臺的提供者或經(jīng)營者卻常以居間人、第三方為由抗辯免責(zé)，這種收益與風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)比例明顯是不公平的。

第三，基于維護(hù)網(wǎng)絡(luò)空間秩序與安全的角度。網(wǎng)絡(luò)虛擬主體的背后對應(yīng)現(xiàn)實(shí)的主體，網(wǎng)絡(luò)上產(chǎn)生的糾紛如果不能得到很好的處理，極有可能影響到現(xiàn)實(shí)空間交往環(huán)境的穩(wěn)定。法律的滯后性和限定性，決定了法律條文難以及時準(zhǔn)確對各類主體及活動所應(yīng)負(fù)擔(dān)的注意義務(wù)加以定義，因此，在決定安全保障義務(wù)的來源時，更重要的是基于維護(hù)公共秩序以及善良風(fēng)俗的現(xiàn)實(shí)需求。網(wǎng)絡(luò)安全問題不僅關(guān)系到私人權(quán)益的保護(hù)，還涉及到對國家安全的保護(hù)，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的健康發(fā)展要求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)起應(yīng)盡的義務(wù)。④

三、完善網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者安全保障義務(wù)的制度構(gòu)建

(一)推進(jìn)對網(wǎng)絡(luò)平臺安全保障義務(wù)進(jìn)一步細(xì)化的立法進(jìn)程

《電商法》的出臺完善了電子商務(wù)平臺的交易環(huán)境，但是在立法過程和執(zhí)行中還存在很多問題。在網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供者未盡到安全保障義務(wù)的情況下，即使認(rèn)定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，具體承擔(dān)責(zé)任的大小及程度仍然是值得探討的問題。

立法機(jī)關(guān)應(yīng)盡快出臺詳細(xì)的規(guī)定填補(bǔ)這一部分的法律空白，首先，通過出臺相應(yīng)的法律解釋，對電商平臺經(jīng)營者違反安全保障義務(wù)的歸責(zé)原則作出進(jìn)一步的區(qū)分；其次，出臺對其他網(wǎng)絡(luò)平臺的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者、經(jīng)營者、管理者所應(yīng)負(fù)的安全保障義務(wù)的法律規(guī)定，加快對網(wǎng)絡(luò)虛擬空間內(nèi)各種新型權(quán)益保護(hù)的立法進(jìn)程，引導(dǎo)和規(guī)范網(wǎng)絡(luò)空間的健康發(fā)展，更好地進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)社會的管理，從而全面推進(jìn)網(wǎng)絡(luò)空間的法制化。

(二)加強(qiáng)政府部門對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者履行義務(wù)的行政監(jiān)管

網(wǎng)絡(luò)空間具有公共空間的特征，合理引入公權(quán)力有利于維護(hù)網(wǎng)絡(luò)公共秩序的穩(wěn)定。我國現(xiàn)行的《網(wǎng)絡(luò)安全法》對于網(wǎng)信部門以及其他的互聯(lián)網(wǎng)管理機(jī)構(gòu)在對網(wǎng)絡(luò)用戶的信息保護(hù)做出了規(guī)定，《電子商務(wù)法》第83條也規(guī)定了電商平臺經(jīng)營者未盡安全保障義務(wù)的行政責(zé)任，因此安全保障義務(wù)也是一種行政義務(wù)。政府可以從多個角度加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)平臺的行政管理：一方面，可以通過強(qiáng)化政府的監(jiān)管職責(zé)，加大對違反安全保障義務(wù)的行政處罰力度，提高網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)和產(chǎn)品的安全性和可控性，如從行政角度明確網(wǎng)絡(luò)平臺的審查內(nèi)容，規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者定期向相關(guān)監(jiān)管部門提交其履行安全保障義務(wù)的措施以及對出現(xiàn)問題的處理等等；另一方面，也可以通過設(shè)置準(zhǔn)入制度引入第三方主體。由于政府的監(jiān)管范圍和監(jiān)管深度有限，通過第三方義務(wù)的履行，可以將政府職能的擴(kuò)大與行政主體能力有限之間的矛盾進(jìn)行有效緩解。

(三)網(wǎng)絡(luò)平臺自律及自審內(nèi)容的適度擴(kuò)大

民法典人格權(quán)編中將“隱私”定義為“自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息”，其中“私密空間、私密活動、私密信息”定義同樣適用于網(wǎng)絡(luò)空間中，若第三人通過網(wǎng)絡(luò)平臺非法獲取了其他用戶的個人信息和隱私，很可能會對他人的人身及財(cái)產(chǎn)造成影響和侵害，甚至?xí)绊懻麄€網(wǎng)絡(luò)空間的穩(wěn)定和社會的治安。因此，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者在其提供的服務(wù)和審查中，不只是要將對象限定于商品與服務(wù)，也要注意對其平臺用戶的個人信息、個人隱私以及人格權(quán)及其他合法權(quán)利的保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)行業(yè)應(yīng)該自覺進(jìn)行行業(yè)自律，對其承擔(dān)的安全保障義務(wù)進(jìn)行適度的擴(kuò)大，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺的提供者者應(yīng)該嚴(yán)格的保護(hù)平臺用戶的信息不泄露或被非法獲取，這也是對平臺用戶的人格權(quán)及其他權(quán)利的延伸保護(hù)；同時，應(yīng)該對進(jìn)入平臺的經(jīng)營者進(jìn)行資質(zhì)審查，對平臺內(nèi)用戶進(jìn)行實(shí)名審核，建立靈活的監(jiān)管制度，如對平臺內(nèi)的商品進(jìn)行不定期抽檢、建立完善的投訴舉報(bào)制度等。

四、結(jié)語

在未來的網(wǎng)絡(luò)空間治理中，盡管網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者無法提供傳統(tǒng)物理空間內(nèi)安全保障措施，但其應(yīng)承擔(dān)的安全保障義務(wù)和責(zé)任的范圍將會呈現(xiàn)逐漸擴(kuò)大化的趨勢。我國應(yīng)與時俱進(jìn)，制定和完善網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的相關(guān)法律，構(gòu)建符合中國國情的網(wǎng)絡(luò)空間治理法律體系，更好地對人民群眾在網(wǎng)絡(luò)活動中的人身財(cái)產(chǎn)安全進(jìn)行保護(hù)。

【注釋】

①參見《中華人民共和國電子商務(wù)法》第38條。

②劉文杰：《網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的安全保障義務(wù)》，《中外法學(xué)》2012年第2期，第398頁。

③劉小璇：《論公共場所管理人的安全保障義務(wù)》，《法學(xué)雜志》2019年第8期，第125頁。

④周騰飛：《網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者安全保障義務(wù)研究》，華僑大學(xué)2018年碩士學(xué)位論文。