超齡勞動者工傷認(rèn)定問題探討

摘要：超齡勞動者與用人單位之間為勞動關(guān)系而非勞務(wù)關(guān)系，用人單位對超齡勞動者具有勞動保護(hù)的義務(wù)和責(zé)任，符合工傷認(rèn)定條件的超齡勞動者應(yīng)當(dāng)認(rèn)定工傷。明確勞動者的勞動權(quán)，明確“退休”權(quán)的憲法意義，有利于完善未來超齡勞動者的勞動保障立法。

關(guān)鍵詞：超齡勞動者;勞動關(guān)系;退休權(quán)

依據(jù)我國有關(guān)規(guī)定男性滿60周歲，特殊工種滿55周歲，女干部滿55周歲，女工人滿50周歲應(yīng)當(dāng)退休，但是事實(shí)真的如此嗎？隨著人口老齡化的加劇，更多的超過法定退休年齡人依然參與勞動。根據(jù)《2017年中國勞動統(tǒng)計(jì)年鑒》（最新）的統(tǒng)計(jì)指數(shù)表明，2016年全國勞動人口中約26.7%的勞動者年齡在50周歲以上，其中男性55周歲以上的勞動者比例為16.4%，女性50周歲以上的勞動者比例為24.7%[]。然而立法的矛盾和不完善，導(dǎo)致超齡勞動者在工作中面臨著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，在司法審判中也出現(xiàn)了合理不合法、合法不合理的情況。超齡勞動者的勞動保護(hù)問題已經(jīng)成為不可回避的問題。

一、超齡勞動者和用工主體之間的用工關(guān)系為勞動關(guān)系而非勞務(wù)關(guān)系。

勞動權(quán)是《憲法》保障公民享有的基本權(quán)利之一，在《憲法》第42條中規(guī)定：“中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。”同時(shí)基于保護(hù)未成年人的要求，我國《勞動法》第15條規(guī)定禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。從《憲法》和基本法角度來看，勞動權(quán)只有年齡下限沒有上限，勞動權(quán)是每一個(gè)公民的基本權(quán)利，是公民生存和發(fā)展的基礎(chǔ)，是一項(xiàng)憲法權(quán)利。不隨年齡的增長而消亡。

退休制度是《憲法》規(guī)定的職工享有一項(xiàng)制度，指勞動者在達(dá)到法定退休條件的情形下， 退出職業(yè)勞動領(lǐng)域， 依法享受相應(yīng)的退休待遇的一種法律行為以及該法律行為所導(dǎo)致的事實(shí)狀態(tài)。將退休定位為權(quán)利， 才能將退休法律制度與退休領(lǐng)域的實(shí)踐聯(lián)系起來。退休權(quán)不只是一種權(quán)利，而是一個(gè)權(quán)利束，不僅包含勞動者退出工作崗位的權(quán)利，還包括勞動者可以依法享有養(yǎng)老等社會保障的權(quán)利。我國現(xiàn)有的立法體系將退休權(quán)認(rèn)定為一項(xiàng)義務(wù)，與勞動權(quán)對立起來，認(rèn)為退休人員或者已經(jīng)享有養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員不具有勞動權(quán)，不僅不利于我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，同時(shí)與憲法的精神相違背。

在公民享有的勞動權(quán)基礎(chǔ)之上，勞動者和單位之間形成兩種法律關(guān)系，即勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系。

建立在勞動權(quán)之上的勞動關(guān)系，具有嚴(yán)格的從屬性。我國認(rèn)定勞動關(guān)系以大陸法系國家普遍認(rèn)同的 “從屬性”為標(biāo)準(zhǔn)。“從屬性”考慮以下因素：勞動者是否與單位有明顯的人身隸屬關(guān)系;勞動者的日常工作是否受到單位的監(jiān)督和指導(dǎo);勞動者的工作內(nèi)容是否為單位的日常業(yè)務(wù)的組成部分。雙方主體符合以上考慮因素，我們認(rèn)為雙方構(gòu)成勞動關(guān)系。

勞務(wù)關(guān)系是與勞動關(guān)系相對應(yīng)的一種雇傭關(guān)系，勞務(wù)關(guān)系是指以提供勞務(wù)者按照接受勞務(wù)者的要求完成一定的勞動內(nèi)容，以其完成的勞動內(nèi)容對接受勞務(wù)者負(fù)責(zé)，不受接受勞務(wù)者日常監(jiān)督和管理。主要表現(xiàn)為：勞務(wù)提供者和勞務(wù)接受者間沒有從屬關(guān)系，當(dāng)事人之間是獨(dú)立平等的地位;以提供特定或者一次性的勞動為內(nèi)容，表現(xiàn)為臨時(shí)性的、短期性的[]。通常勞務(wù)關(guān)系主體雙方會簽訂民事合同，例如：承攬合同、委托合同、居間合同和行紀(jì)合同等[]。

超齡勞動者具有《憲法》和法律賦予的勞動權(quán)，這項(xiàng)權(quán)利不因勞動者超齡而消失，勞動關(guān)系是建立在勞動權(quán)的基礎(chǔ)之上，在勞動者和用工主體之間形成的一種從屬性關(guān)系。這種關(guān)系是客觀的，不會隨著年齡增長自然而然的改變。勞務(wù)關(guān)系和勞動關(guān)系是兩種截然不同的法律關(guān)系，二者的區(qū)別在于勞動者和單位之間的權(quán)利和義務(wù)不同，與勞動者是否退休無關(guān)系。

二、符合工傷認(rèn)定條件的超齡勞動者應(yīng)當(dāng)認(rèn)定工傷

從立法目的層面講：工傷保險(xiǎn)制度設(shè)置的目的在于保護(hù)勞動關(guān)系中的勞動者因工受傷或者死亡后，能及時(shí)得到救治和補(bǔ)償，解除勞動者的后顧之憂。既然超齡勞動者和用工主體之間存在勞動關(guān)系，從立法目的上來看，工傷保險(xiǎn)制度不應(yīng)當(dāng)將超過法定退休年齡的勞動者排除在外。

從法律規(guī)定層面講：超齡勞動者因工受傷應(yīng)當(dāng)認(rèn)定工傷。最高院[2012]行他字第13號文件（以下簡稱《答復(fù)》）關(guān)于超齡勞動者在工作時(shí)間、因工作原因傷亡的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定工傷的規(guī)定，明確了對于超齡勞動者的勞動保護(hù)要求。最高院的答復(fù)在實(shí)踐中對法院裁判案件具有一定指引作用，但遺憾的是，該《答復(fù)》并非嚴(yán)格意義上的司法解釋，是否具有普遍適用效力在司法實(shí)務(wù)中仍存在分歧。

筆者認(rèn)為：除法律另有規(guī)定以外，認(rèn)定工傷確實(shí)需要以勞動關(guān)系為前提。勞動關(guān)系的“從屬性”使得勞動者與用工主體之間具有一定的人身依附關(guān)系，用工主體對勞動者具有勞動保護(hù)義務(wù)，這也是工傷保險(xiǎn)制度建立的基礎(chǔ)。換言之，構(gòu)成勞動關(guān)系，用工主體承擔(dān)勞動保護(hù)責(zé)任，而不構(gòu)成勞動關(guān)系，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。兩者之間賠償差距甚大。

三、立法的未來面向

由于我國勞動保障性司法實(shí)踐中有較多矛盾之處，究其根源是司法實(shí)踐中對《憲法》公民的勞動權(quán)和退休權(quán)的錯(cuò)誤理解。

（一）明確超齡勞動者的有勞動權(quán)。

與普通勞動者相比，超齡勞動者的勞動權(quán)是一種權(quán)利，而非義務(wù)。這種權(quán)利建立在《憲法》賦予的勞動權(quán)和退休權(quán)的雙重權(quán)利之上。義務(wù)性的消失是由于超齡勞動者已經(jīng)為社會作出了應(yīng)有的貢獻(xiàn)，在老年時(shí)，勞動者的勞動義務(wù)得以豁免。但是超齡勞動者依然具有勞動能力，其依然有權(quán)通過勞動獲得報(bào)酬，勞動權(quán)依然存在。

（二）明確“退休”是勞動者的權(quán)利而非義務(wù)。

我國法律設(shè)置法定退休年齡制度，從《憲法》層面來考量，是為了保障勞動者老有所養(yǎng)，并非勞動者的義務(wù)，勞動者達(dá)到法定退休年齡以后，可以根據(jù)自己的個(gè)人身體和精神狀況決定是否繼續(xù)參加社會勞動。將超齡的勞動者排除在勞動保障法律體系之外，就是對憲法所規(guī)定的勞動者的退休權(quán)視為一種義務(wù)，是對《憲法》精神的誤解。

（三）將超齡人員納入工傷保險(xiǎn)保障范圍

最新數(shù)據(jù)顯示：2016年中國50周歲以上的勞動者平均周工作時(shí)間為42.8個(gè)小時(shí)，其中65周歲以上的勞動者中每周工作48小時(shí)以上的占比為24.4%。與此同時(shí)，中國的勞動者平均周工作時(shí)間約46個(gè)小時(shí)。這個(gè)數(shù)據(jù)表明，很大一部分超齡勞動者在從事長時(shí)間甚至是超長時(shí)間的工作，隨之而來的工傷的幾率也會相應(yīng)增加。因此，將這部分人納入工傷保險(xiǎn)的保障范圍是勢在必行的。

結(jié)語

如今，中國已經(jīng)成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，經(jīng)濟(jì)發(fā)展的背后離不開勞動者辛勤的身影，其中就包括一個(gè)又一個(gè)超齡勞動者。我們在享受經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展帶來喜悅的同時(shí)，法律也應(yīng)當(dāng)給予超齡勞動者平等的保護(hù)。

作者簡介：

車麗君（1989.3.26—），女，漢族，山西晉城人，西北政法大學(xué)在讀研究生，研究方向?yàn)榻?jīng)濟(jì)法。