法律管理與經營管理深度融合

魏瑋

中圖分類號：D922.291.91 文獻標識：A 文章編號：1674-1145（2020）07-108-02

摘 要 企業法務人員針對業務事項出具法律意見，是實現國資委提出的“法律管理與經營管理深度融合”的重要手段。法律意見的寫作以全面準確掌握法律事實為基礎，可通過盡職調查、參與談判等方式獲取“精準輸入”；法律意見的價值在于支持企業發展，即運用服務戰略、解決問題等理念，實現“有效輸出”。同時，企業法律部門應當建立法律意見的質量控制與考核機制，通過可靠性、時效性與共鳴性驗證，促進法律意見的持續改進。

關鍵詞 法律意見 精準輸入 有效輸出 持續改進

法律意見是指企業內部法律部門或外部律師所發表的針對企業經營事項的法律分析，包括對合同、投融資交易等業務事項的意見和建議，也包括對日常法律咨詢問題的口頭或書面答復。一份優秀的法律意見應當具備兩個基本條件：一是全面掌握事實和法律，即“準確輸入”；二是支持企業的發展戰略和商業目標，即“有效輸出”。在控制和優化法律意見產出流程的同時，企業法律部門還應當建立起科學的質量控制體系，通過執行驗證和經驗反饋來考核法律意見的真實質量，實現法律意見的持續改進。

一、精準輸入——法律意見的基礎是事實

無論是經濟合同，還是投資交易事宜，出具法律意見的第一步，都必須是全面掌握事實和法律。除了總結和歸納業務部門提供的文件資料，聽取業務人員的介紹和描述，法務人員還需要針對具體交易事項的特點，采用更多元和高效的“輸入”方法[1]。

（一）走向談判一線

法務人員要了解交易背景，最直接和可靠的方法便是走向一線，參與項目談判。談判過程包含了各種交易方案的討論，這些方案背后隱藏著雙方博弈的籌碼和底線。法務人員通過談判前的準備、談判中的觀察與評估，可以了解雙方的交易地位和利益訴求，進而從全局上掌握信息，準確判斷企業的交易目的。此外，法務人員通過談判可以更加清晰地識別出法律風險，及時調整法律意見，并將風險控制措施最終落實在合同等書面法律文件當中。

田灣核電站7、8號機組及徐大堡核電站3、4號機組對俄重大合同談判過程中，中核蘇能核電有限公司作為談判牽頭單位，組建了由總法律顧問掛帥，內部法律部門與外聘律師事務所共同組成的法律支持團隊，直接參與一線合同談判。法務人員成為談判的直接參與者，負責知識產權、不可抗力等法律條款的主談，同時輔助商務和技術人員完成其他合同內容的談判。通過專業支持和有效協作，4臺VVER核電項目的對俄合同談判任務圓滿完成，最大程度爭取了中方合同權益。

（二）必要的盡職調查

交易的不確定性和信息的不對稱性是風險產生的根本原因。在交易中，幾乎沒有任何一家企業愿意將自己毫無保留地呈現在對手面前，于是買家與賣家的較量也是信息與情報的較量。在股權投資及并購交易中，為了降低信息不對稱風險，投資方會在中介機構的配合下，對標的企業或資產開展盡職調查（Due Diligence， DD），以盡可能發現和評估交易風險。通過盡職調查，買賣雙方能夠在信息相對平衡的基礎上，對風險分擔措施和雙方責任開展談判，并最終確定交易的價格和條件。實踐中，法務人員可以合理地擴大盡職調查的適用范圍，在開展企業重要經營決策、經濟合同的法律審核過程中，靈活應用檢查、詢問、訪談等盡調方法，全面了解審核事項的背景信息、交易目的和風險點，并在此基礎上進行法律分析和風險診斷[2]。

二、有效輸出——法律意見的價值是支持

（一）服務企業戰略和發展目標

中鐵集團總法律顧問于騰群曾談到對企業法律工作的認識：“企業法律風險防范不能簡單地理解為戰術層面，更要上升到戰略層面，這樣才能讓企業的發展依照法治的軌道前進”。法律部門的存在價值在于，能夠幫助企業進行風險防范，促進企業安全合法交易，同時能給企業戰略的實施和實現提供建議，能傳播企業需要的法律知識。

落實到具體的法律業務工作，法律人員的定位不再是從法律合規角度給出生硬意見的傲慢判官，而是介入到公司每項核心業務中的決策智囊。法律意見也應該緊緊圍繞如何為公司戰略決策提供支持，為公司競爭做出貢獻等角度來設計和撰寫。法律與業務相結合，出具的法律意見才不會是滴水不漏的法律分析和不接地氣的說理，而是能讓業務部門真正意識到風險并知道如何規避風險的可選方案[3]。

（二）否決要遵循規則

20世紀80年代，美國爆發的大規模公司治理丑聞愈演愈烈，否決權機制開始引入公司治理當中。除了企業董事長被賦予一票否決權外，其他管理者也被賦予一定范圍內的否決權，如首席執行官在重大事項方面、首席財務官在財務內控方面、首席法務官在合法合規方面可以按照公司章程及內部規范行使其否決權[4]。

紅線不逾越。法律工作的責任是為企業保駕護航。對于業務中存在的違規風險，法務人員必須及時指出，必要時行使否決權，阻斷違規業務的進行。成熟的法律風險防控機制中會包含一份相對完整的紅線清單，并在實踐中不斷更新完善。紅線清單列明了企業運營中堅決禁止的行為，作為公司對內治理的法律。公司的紅線應當通過公示讓各部門和每一位員工知悉，要求全員嚴格遵守執行。

風險可控制。機會與風險并存，交易的核心在于控制。對于紅線以外的企業經營事項，如果法律不禁止，就應當由商業規則發揮作用。法律意見應當明確揭示交易事項中潛在的法律風險，并盡可能設計出降低或轉移風險的方法。風險提示的作用在于，能夠幫助企業在決策前準確認識風險、決策后有效控制風險，使企業不會因拒絕風險而喪失商業機會，也不會因風險失控而遭遇損失[5]。

（三）解決了問題才算圓滿

與外部律師相比，企業內部法務人員的優勢在于其更加了解企業的現狀，工作目標也與企業的需求相一致。針對某項投資或交易，外部律師的目標是盡力提示風險，是否能達成交易則是次要的。但在內部法務人員看來，促成交易是業務部門的職責，卻也同樣的法務人員的價值體現。因此，從總法律顧問到內部法律機構的人員，都不應再以“發現問題”作為衡量自身價值的標準，而應將工作重心放在“解決問題”上，真正發揮法律工作的支持作用[6]。

三、持續改進——法律意見的核心是驗證

（一）可靠性驗證：建立評估反饋機制

驗證法律意見的可靠性，需要評估法律部門所提供的意見、建議和方案能否經得起法律的考驗，發生糾紛時能否獲得司法機關的保護。將法律意見付諸實施是體現其質量和價值的關鍵一步。業務人員從實踐角度對法律意見提出的反饋，可以較為準確和直觀地反映出法律意見與企業商業目標之間的契合度。法律意見支持企業成功實現了商業目的，經法律意見修正后的商業運作流程在內部審計和外部檢查中獲得了認可，這無疑是對法律部門最高的評價。對于法律意見在操作中遇到的問題，更應當得到法律人員的重視，以便及時調整和完善法律意見的內容[7]。

（二）時效性驗證：引入法務績效指標

企業管理架構當中，法律部門的工作往往是啟動下一作業的基礎。因此，不管是合同審核，還是決策事項審查，法律人員都應當在規定的時間內完成并給出最終意見。對法律需求的反饋時間應當作為法律部門績效考核的定量指標，具體包括合同審核期限、法律咨詢反饋期限、法律意見書出具期限等。為了提高法律工作的效率，法律部門應當在三個方面做好功課。第一，提高法律人員業務能力，通過更有針對性的內外部培訓來提高內部法務人員的專業素養。第二，保證法律工作資源，具體包括配置高效的法律檢索工具，在企業內部開放必要的資料獲取權限等。第三，優化法律審核流程，如通過標準化文本提高合同審核效率，將法律審核嵌入企業信息化管理平臺等。保障了“人財物”的現實需求，再輔以方式方法的創新完善，企業法律工作的提質增效仍有較大的突破空間[4]。

（三）共鳴性驗證：重視“客戶”評價

法律意見的認可度和接受度可以作為衡量法律意見含金量的一個軟性指標。實踐中，法律部門經常犯的錯誤便是只負責提意見，而不考慮對方是否理解和接受。為了體現法律部門的“專業性”，法律意見的內容包含了未經闡述和解釋的“法言法語”，表述方式也趨于復雜化，使未經過法學教育的業務人員難以理解和運用。長此以往，法律部門非但沒有在企業中樹立權威，反而引起了業務部門的反感甚至敵意，法律意見也會因缺乏信任和支持而難以得到落實。實際上，真正的專家即使在談到專業問題時也會轉化成平實通俗的語言。法律人員在發表意見時，也應當盡可能使用管理者和業務人員聽得懂的語言，確有必要使用專業術語時，可以進行必要的解釋或舉例。法律意見只有在被人接受的前提下，才能發揮其防范風險和促進管理的作用。

參考文獻：

[1]黃毅，張曉樸，李勁松等.合規管理原理與實務[M].北京：法律出版社，2010.

[2]陶光輝.公司法務部——揭開公司法務的面紗[M].北京：法律出版社，2016.

[3]健君.公司首席法務官：企業的守夜人[M].北京：法律出版社，2017.

[4][美]卡羅爾？巴斯里，歐文？卡根，李平等譯.公司法律部[M].北京：法律出版社，2011.

[5]郭小明，郭建軍.中國海外投資法律風險指引[M].法律出版社，2012.

[6]吳江水.完美的防范[M].北京大學出版社，2010.

[7]辛穎.于騰群：法務工作離不開“做勢、做市和做事”[J].法人，2015（1）：40-43.