公證介入意定監護之必要性

閆利濤

北京市方圓公證處，北京 102300

2017年《民法總則》頒布，第33條規定：具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監護人的個人或者組織事先協商，以書面形式確定自己的監護人。協商確定的監護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監護職責（以下簡稱“意定監護制度”）。目前隨著我國老齡化的逐漸加劇，人民觀念逐漸開明，越來越多的人認識到提前安排好信任的人為自己處理一系列后續事務的重要性，當自己喪失或者部分喪失行為能力時由其信任的人幫助其處理后續事務。意定監護制度明確規定了當事人可以根據自己的意愿，在自己具有完全民事行為能力時，通過協議、合同、委托等方式確定自己的監護人，在其喪失或者部分喪失民事行為能力后，由協議確定的監護人履行人身照顧、醫療救護、財產保護、權益維護、死亡喪葬等等一系列的責任。[1]

一、意定監護公證的含義與意義

意定監護公證是公證機構確認意定監護協議真實性和合法性的活動[2]。意定監護制度是根據《合同法》、《民法總則》以及《老年人權益保護法》、《公證法》的相關規定，監護人和被監護人在訂立監護協議時應當遵循自愿平等的原則而訂立，協議雙方的意思表示真實、準確。意定監護協議經過公證是因為要保證交易安全，公證意味著合同效力的公示，表明這份合同是當事人真實的意思表示。[3]換個角度來講，公證員都受過法律專業教育，日常工作就是處理當事人的各種專業法律問題，為了保護各方當事人權利，防止日后發生糾紛，公證員在擬定或者審查意定監護協議時，可以幫助協議當事人規范協議內容，最大程度的保障日后能夠順利履行。因此，經過公證的意定監護協議可以極大的保障雙方的合法權益。

二、意定監護協議公證的必要性

（一）公證介入意定監護的依據

《中華人民共和國民法總則》、《中華人民共和國公證法》、《中華人民共和國老年人權益保障法》這些相關法律規定都是公證機構介入意定監護的法律依據。理論界的一些學者也積極呼吁將意定監護作為法定公證事項，由公證機構直接參與保障意定監護制度在實踐過程中的順利施行。例如，李霞教授指出，委托監護合同需要經過公證登記予以公示，以保護交易安全，確保本人在喪失行為能力時，獲取有效保護其利益的方式[4]。全國人大代表高廣生在全國人民代表大會上提出意定監護公證的提案，該提案明確指出對意定監護這種復雜并且涉及當事人切身利益的事項，為了減少該領域的糾紛，應該運用公證形式對其真實性、合法性予以保障和體現。這些是公證介入意定監護協議重要的理論依據。

分析以上各類法律規定和理論觀點后可得出一個結論，公證介入意定監護是指公證機構根據協議雙方的申請，確認各方當事人訂立意定協議的目的及意圖，由公證員幫助當事人起草、審查意定監護協議的內容，根據法律的規定受理。

（二）他國對意見監護制度之立法規定

日本是世界上老齡化最嚴重的國家之一，意定監護制度的創設就是為了適應日本的老齡化社會。在日本的規定是本人具有完全行為能力時簽訂一份協議，該協議的內容是選任意定監護監督人，當本人喪失或者部分喪失行為能力時發生法律效力。意定監護的合同必須由公證人做出證明，然后委托登記機關對其訂立的合同進行登記。[5]

美國的《統一授權委托書條例》規定：“代理人行使代理權時，委托人必須親自在授權委托書上簽字，或者委托人在場的情況下，由第三人代表委托人在委托書上簽字，如果委托人在公證人員，或者法律授權的個人面前承認授權委托書的簽名效力，那么授權委托書上的簽名將推定為是真實有效的。”

縱觀各國的法律規定，有多數國家選擇把公證引用到意定監護這個制度當中。再結合我國目前的實際情況與借鑒世界其他國家對于意定監護公證的規定，筆者認為公證介入意定監護是十分必要。公證機構是日常專門從事公證業務的部門，在民事領域具有十分寶貴的經驗，公證機構能夠幫助當事人制定個性化需求的意定監護協議，監督協議內容的實際履行情況，保障意定監護協議的內容有效實施，為了保障民事交往安全，公證在我國意定監護制度中的作用值得推廣。基于這樣一種考慮，也結合我國當前的現狀，我建議對于我國的意定監護制度使用公證的形式作為必要的形式要件，也是作為法定的形式要件。為什么使用公證的形式？也是基于我國市場化的改革，它已經走向市場，它有這個動力，也有這樣的條件，有現成的組織完成監護的職能。[6]

（三）我國意定監護公證的發展

早在《民法總則》頒布之前，我國的一些公證機構已經根據《老年人權益保障法》、《公證法》、《公證程序規則》等相關法律法規的規定，一路探索與實踐著為老年人辦理意定監護公證。《民法總則》33條明確了我國意定監護制度正式確立。在我國公證機構具有中立的第三方地位，公證機構介入意定監護在不同的時間段起不同的作用。在協議確立之前，公證機構為想要訂立意定監護協議的當事人提供法律咨詢，協助確定、審核監護人，個性化定制意定監護協議文本內容等一系列的事務。在當事人訂立的協議生效之前，公證作為非訴程序，定時更新財產的具體狀況及相關內容，能夠幫助當事人制作被監護人的財產清單，定期審核被監護人的行為能力、監護人的監護資格等具體問題。協議生效以后，公證機構監督監護人是否履行監護職責，雙方當事人的資格等一系列具體影響意定監護協議的因素。公證機構根據實務經驗、法律規定以及協議雙方的具體情況幫助協議雙方詳細約定意定監護的生效、失效條件，監護人的監護權限，意定監護協議中設立多個監護人時各監護人的監護順序等等具體問題。公證機構從最開始的探索，會逐步形成越來越詳盡的協議內容設定，可以通過遺囑、預囑、意定監護、醫療救護委托書等在內的多項綜合公證來達到被監護人的意定監護目的。[7]

公證機構經歷了意定監護制度的從無到有，見證了意定監護制度的確立，在公證機構的實踐中逐步完善意定監護制度的內容，使其更適應我們國家人民的對于意定監護的需求。

三、發展意定監護公證的建議

《民法總則》規定以書面形式確認意定監護的監護人，公證即是最好的書面形式。公證機構是國家的證明機構，公證機構根據自然人、法人、或者其他組織的申請，依據法定程序，對意定監護這種法律行為的真實性、合法性進行證明。公證機構參與意定監護中具有專業優勢，公證具有公信力以及極強的社會責任感。相比于其他機構參與意定監護，公證機構的公證員在家事領域常年耕耘，經驗豐富，不需要單獨培訓和指導。在當前司法資源有限，案件量爆發，公證機構參與意定監護很好的幫助法院解決“案多人少”的矛盾，在實際中落實司法為民宗旨，多元化解決糾紛機制。其次，很多國家都是公證參與意定監護，因此我們國家由公證機構直接參與主導意定監護可以與世界接軌。參考其他國家的做法，制定符合我國國情以及人民群眾對于意定監護制度的需求更加實際。

目前很多群體都可以通過意定監護，找到適合自己的監護方式，比如孤寡老人、心智障礙兒童、殘障或精神病患者、LGBT群體等。然而我們國家的意定監護制度還不完善，目前只有《民法總則》1個條文，筆者相信隨著實務積累立法會不斷完善。公證機構應該根據自己長久以來在意定監護公證方面的業務積累，結合理論研究，制定出符合社會迫切需求的意定監護公證實施細則。與此同時，公證機構整合資源，發動更多公證人員參與其中，與其他社會組織合作，開拓意定監護公證制度的新格局。