合同審查的基本原則與要點

杜 雪

呼和浩特市城市軌道交通建設管理有限責任公司，內蒙古 呼和浩特 010010

一、合同審查的基本原則

（一）合法性原則

在合同審查過程中，必須遵循合法性原則。所謂的合法性原則，就是指合同必須遵循我國民法總則、民法通則以及合同法的相關規定。合同行為必須是具備民事行為能力的人所實施的，如果相應的能力受到了限制，那么合同的效力也會受到相應的限制。如果存在欺詐、脅迫或者其他手段，讓對方在違背自身真實意圖的情況下簽訂合同，那么合同即視為不具備合法性。[1]。

另一方面來說，如果經濟合同中的條款和內容違背效力性規定，或者合同當事人用合法形式掩飾其非法目的所簽訂的合同，都將被認定為與合法性原則不符。如果簽訂合同的行為本身缺乏民事行為的有效性，那么合同也不具備相應的法律約束力。合同是否有效，往往需要從兩個方面加以界定，第一個方面就是合同簽訂形式是否具備應有的正當性；第二個方面就是合同的內容與簽訂程序是否具有合法性。一般情況來看，只要合同的內容、形式與我國基本的法律法規不相違背，那么合同的效力就能得到充分保障。

（二）公平性原則

所謂的公平性原則，指的是合同當事人在合同中的權利義務要平衡、對等。不能在合同中只明確約定一方享有的權利，而不對其履行的義務加以約定，因此，如果一方享有一定的權利，就必須承擔對應的義務。如果過分對一方權利加以強調而忽視了雙方利益的均衡，這種合同即使簽署了，也與公平性原則相悖。我國合同法規定，合同應當體現出處理合同糾紛的公平性，既要使守約方的合法權益得到保護，也不能因為違約方出現較小的過失就承擔較重的責任。同時，在特殊情況下，往往會因為發生客觀形勢的變化，導致當事人之間的利益出現失衡的問題，這也就要求合同能夠對當事人的利益關系進行全面的協調和優化[2]。

（三）可操作性原則

在實踐過程中，很多合同內容約定的過于抽象，雖然在合同中列有權利義務條款，但對雙方權利義務界定不夠清晰，導致在履行過程中，合同的操作缺乏了應有的依托。還有些合同雖然約定了違約責任、損失賠償條款，但卻缺乏具體的計算標準，整個交易程序也不夠清晰和直觀，合同用語也不夠準確，這也會導致合同難以得到有效利用，無法確保交易的順利完成。有些建設工程合同和合作開發項目合同，往往面臨著諸多的影響因素，合同履行的周期較長，這也就要求合同應該具備更強的可操作性。

在美國以及我國港澳臺地區，即使是房屋租賃合同都事無巨細的對各方的權利和義務加以明確的約定，并詳細的列明各方違約責任，對可能出現的問題做出明確界定。雖然這種合同制定方式較為繁瑣，但是在履行過程中卻能在很大程度上降低分歧和誤解產生的風險。從本質上來看，合同本身就是合同當事人對合同涉及的內容加以規劃和確認的文件，合同應該對雙方在合作過程之中扮演的角色加以明確，同時也要對交易程序加以明確，另外也要對雙方在行使權利和履行義務過程中存在的問題加以明確。如果合同的規劃不當，問題不夠明確和清晰，那么產生的后果就會更加嚴重，因此，可以說可操作性原則是合同審查中最為重要的原則。

二、合同審查的要點

（一）合同主體的審查

合同主體的審查是指對合同當事人的審查，包括了自然人、法人以及其他組織的審查。對自然人主體審查是指對簽訂合同的中國公民、在中國開展民事活動的其他國家人員以及沒有國籍的相關人士的審查。在合同審查的過程中，自然人是合同主體之一，這也就要求對自然人是否具備民事權利能力和民事行為能力進行全面的審查。對于外國人或者無國籍人，要結合其所屬國家以及居住國家的法律，對其上述能力進行全面審查[3]。

而法人則是指具有民事權利能力和行為能力，且根據法律規定享有民事權利和履行民事義務的組織。法人的種類較多，在日常生產經營活動中，需要我們對法人的種類加以合理判定。而在審查過程中，一旦發現法人具備以下問題則應該加大審查力度：首先，要觀察法人是否具備經營資質以及簽訂合同資質，是否存在違反國家法律和超出經營范圍的情況。比如說，在經營電信相關業務時，就需要取得電信業務的授權以及通信工程的建設資質。其次，也要審查簽約人員是否具備簽約的資質，很多情況下，合同的簽訂往往不是法定代表人直接簽署的，而是在授權之下由代理人簽署，此時應該對代理人的權限和資質進行全面的審查，尤其對于第一次合作的企業來說，這項工作較為關鍵，需要對方出具自身身份證明和授權證明，若忽略此項內容的審查，容易出現沒有代理權或者超出代理權限的情況，最終可能導致合同無效。

其他組織也就是所說的非法人組織，是指具有一定組織結構和資產的組織，其本身不屬于法人組織，因其主體形式存在于自然人與法人之間，相應的性質和形式也更加靈活，其本身能夠享受民事權利和履行民事義務，但其不具備獨立承擔民事責任的能力。所以，在與此類主體簽訂合同時應注意審查違約條款的約定。

（二）合同內容審查

在合同內容審查時，首先要對合同內容是否合法加以審查，分析合同內容是否存在損害國家利益、集體利益以及第三方利益的情況，是否存在以合法形式掩飾非法目的的情況。其次，還要對合同內容的細致性和完善性進行深入分析，探究合同中是否對當事人姓名/名稱、地址、標的、價款和報酬以及履行的期限、地點等予以明確約定，同時審查其是否對違約責任和爭議問題解決的對策加以明確。與此同時，在擬定合同時要結合相應的法律法規要求對合同的條款進行審查，確保合同中每一項內容都更加精確與細致，并具備可行性，防止因為合同條款不夠全面或者過于簡單而產生履約難的問題，降低日后產生分歧和矛盾的風險[4]。

除此之外，在審查合同時，也要對合同草稿的每一個字句和標點符號進行反復的琢磨與推敲，結合合同語境以及標的的實際要求，對其含義加以明確，確保合同中不會存在前后矛盾、詞義不清的問題，及時糾正會引起誤會和歧義的語句，確保合同的文字表述更加準確。

另一方面，在對合同內容進行審查時，也要對合同簽訂的手續與形式進行審查，分析合同是否已經經過相關機關核準并登記，同時還要審查其是否履行了相關手續。如果在合同中約定需要對合同予以公證后才能生效，則要對其公證過程加以審查，如果合同中存在生效日期，則應該對其生效日期加以有效核對。如果合同中約定了第三人為保證人，那么應該對保證人的簽名或者蓋章進行嚴格的審查。同時，也要對簽章進行審查，如果合同相對方是企業法人或者其他組織，那么在簽章位置應該加蓋單位的公章或合同專用章，并要求法定代表人或授權代表簽章，如果合同相對方是自然人則應該要求其本人或授權代表簽章。對于篇幅在一頁以上的合同，應加蓋騎縫章，所有的印章和簽字都要保持清晰和完整性。除此之外，也要對合同的附件加以全面審查，對合同中是否存在附件以及附件與主合同的關系進行全面分析，探究附件內容與主合同是否具有同質性。相應的附件內容較為重要，應該給予主合同同等的地位。最后要對合同的時間進行全面的審查，在合同落款部位應該寫明具體的簽訂日期，這與合同生效時間緊密相關，需要加以細致的審查。

三、結束語

綜上所述，在合同審查的過程之中，必須首先從宏觀上予以把握，嚴格遵循合法性原則、公平性原則以及可操作性原則，為合同的簽訂、履行做好鋪墊。在此基礎上，審查合同時做好合同主體的審查以及合同內容審查工作，才能確保合同審查之中的多種事項得到明確，確保合同之中存在的問題得到有效解決，使潛在風險得到規避，為合同順利履行提供更加有力的保障。