淺析夫妻忠誠協(xié)議

江蘇省南京市南京公證處，江蘇 南京 210000

婚姻作為家庭成立的紐帶，婚姻生活的穩(wěn)定對社會(huì)穩(wěn)定具有重要意義。但隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的高速發(fā)展，人們的思想文化日趨多元，離婚變得稀松平常，高居不下的離婚率不僅不利于社會(huì)穩(wěn)定，更易導(dǎo)致人們喪失對婚姻的信心。為了維系婚姻的持續(xù)穩(wěn)定，越來越多的夫妻通過簽訂夫妻忠誠協(xié)議的方式來維護(hù)自身在婚姻生活中的合法權(quán)益。這同時(shí)也帶來了一個(gè)問題，我國現(xiàn)行的法律并未對夫妻忠誠協(xié)議的效力作出規(guī)定，法院對此也缺乏判決的依據(jù)。因此，夫妻忠誠協(xié)議的效力在實(shí)務(wù)界和理論界都極具爭議。本文擬通過探討夫妻忠誠協(xié)議的效力，兼具對法院相關(guān)判例的評析，以期能更好的為夫妻忠誠協(xié)議的公證辦理提供理論支撐。

一、夫妻忠誠協(xié)議的定義

夫妻忠誠協(xié)議指的是夫妻通過約定的方式將所負(fù)的道德感和責(zé)任感具象化，約定夫妻雙方在情感和肉體上互相忠誠，雙方不得違反婚外性行為義務(wù)，同時(shí)規(guī)定違背協(xié)議時(shí)承擔(dān)支付賠償金或財(cái)務(wù)等責(zé)任的協(xié)議。其目的是為了維系夫妻雙方婚姻關(guān)系的持續(xù)穩(wěn)定。

二、夫妻忠誠協(xié)議的之特征

（一）具有身份性

首先，“夫妻”二字表明夫妻忠誠協(xié)議對身份是有限定的。據(jù)此，夫妻忠誠協(xié)議簽訂的雙方必須是具有合法有效的婚姻關(guān)系。戀人之間及夫妻婚前簽訂的夫妻財(cái)產(chǎn)協(xié)議因沒有婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)而喪失有效性，該協(xié)議的執(zhí)行僅靠雙方的道德規(guī)范調(diào)整，不屬于法律的調(diào)整范圍。

其次，忠誠義務(wù)是明確規(guī)定在夫妻忠誠協(xié)議中的，且履行期限須是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間。忠誠義務(wù)是以雙方具有合法有效的婚姻關(guān)系存續(xù)為前提，沒有婚姻關(guān)系就沒有忠誠義務(wù)履行的空間，忠誠也僅是夫妻之間的義務(wù)，婚姻關(guān)系消滅，忠誠義務(wù)自然消滅。

（二）具有一定的非道德性

夫妻的結(jié)合是因?yàn)椴豢删呦蠡膼矍榧由蟽扇擞泄餐K生生活的意愿而產(chǎn)生的關(guān)系，其本質(zhì)要求夫妻間要互負(fù)忠實(shí)義務(wù)，保持婚姻和家庭的穩(wěn)定。但人作為情感動(dòng)物，無法將感情規(guī)范化、法律化，因此，夫妻雙方通過簽署夫妻忠誠協(xié)議將道德具象化，通過明確的規(guī)范來約束捉摸不定的感情，從而維系婚姻家庭的穩(wěn)定。從效果上來說，夫妻忠誠協(xié)議一定程度上具有約束作用，但其實(shí)質(zhì)上還是具有違反婚姻自由的原則的嫌疑，婚姻的結(jié)合伴隨著相互猜忌和金錢懲罰的約束，本身就是一件不利于穩(wěn)定的事［1］。

三、夫妻忠誠協(xié)議之效力爭議

因?yàn)槿狈τ行У姆梢?guī)定，學(xué)界和司法實(shí)踐中關(guān)于夫妻忠誠協(xié)議的效力難以統(tǒng)一，無效說和有效說的爭論，是最具主流的觀點(diǎn)。

（一）無效說

1．夫妻的忠實(shí)義務(wù)屬于道德的調(diào)整范疇，法律不應(yīng)過分介入道德領(lǐng)域?！痘橐龇ā返谒臈l規(guī)定的“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)”，屬于價(jià)值提倡，只應(yīng)由道德領(lǐng)域調(diào)整。夫妻間相互猜忌，以物質(zhì)化的協(xié)議來約束對方，維持婚姻關(guān)系，這本身就是對婚姻的褻瀆。所以，除了《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定的一方重婚、有配偶者與他人同居的行為可請求損害賠償情形外，“夫妻忠誠協(xié)議”中約定一方不忠則賠償?shù)募s定應(yīng)屬無效，否則，法律過多的介入本應(yīng)由道德調(diào)整的領(lǐng)域，會(huì)導(dǎo)致人們的私生活被極大的侵犯。

2．夫妻忠誠協(xié)議不適用于《合同法》，因?yàn)橛喠㈦p方并不是契約關(guān)系。夫妻雙方簽訂夫妻忠誠協(xié)議，是基于雙方存在有效的婚姻關(guān)系，而婚姻關(guān)系是最重要的身份關(guān)系之一。我國《合同法》調(diào)整平等主體間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的同時(shí)也有特殊規(guī)定，不調(diào)整屬于身份關(guān)系的協(xié)議?；诖肆⒎ň?，忠誠協(xié)議的性質(zhì)決定其不屬于《合同法》調(diào)整的范圍。此外，我國民事法律的基本原則為契約自由，訂立契約雙方是基于交換的目的而訂立，這就表示其不適用夫妻忠誠協(xié)議。因?yàn)榉蚱拗g訂立忠誠協(xié)議時(shí)并不是以交換為目的，而是帶有懲戒目的的。同時(shí)，夫妻之間的配偶關(guān)系是基于法律規(guī)定的形式產(chǎn)生的，并非是雙方通過建立契約關(guān)系可以產(chǎn)生的。

3．夫妻忠誠協(xié)議有侵犯人身自由的可能。《婚姻法》確立婚姻自由原則，一方面符合我國《憲法》關(guān)于人身自由權(quán)的規(guī)定，另一方面也是基于夫妻間屬于自愿締結(jié)婚姻，給予夫妻充分的自由去平等的經(jīng)營婚姻生活。然而，夫妻之間簽訂忠誠協(xié)議往往帶有懲戒性，通過約定違約責(zé)任而一方的人身自由權(quán)予以限制或者剝奪。同時(shí)，夫妻忠誠協(xié)議的生效往往涉及到第三方，處理離婚案件時(shí)就涉及到對夫妻忠誠協(xié)議效力的認(rèn)可與否，如承認(rèn)，勢必會(huì)對第三人的隱私權(quán)造成侵犯，也會(huì)使得婚姻當(dāng)事人以締結(jié)協(xié)議的方式來維持婚姻生活，反而更易導(dǎo)致婚姻變質(zhì)，婚姻關(guān)系也不再和睦。

（二）有效說

1．夫妻忠誠協(xié)議符合婚姻法立法的基本精神和原則。忠實(shí)義務(wù)是明確規(guī)定在我國現(xiàn)行《婚姻法》中的。這一項(xiàng)原則在2019年12月28日審議通過的《民法典（草案）》中也得到了體現(xiàn)。忠誠義務(wù)原本是夫妻雙方在道德層面上的自我約束，道德上的規(guī)制得到了法律層面上的固定，這給夫妻雙方訂立忠誠協(xié)議提供了法律基礎(chǔ)。

2．夫妻忠誠協(xié)議充分貫徹私法自治原則。夫妻間通過訂立夫妻忠誠協(xié)議，對夫妻間的忠實(shí)義務(wù)進(jìn)行約定，是雙方基于自愿平等的意愿做出的，該協(xié)議并未損害他人利益，也不存在違背公序良俗的情況，符合我國民事法律關(guān)于私法自治原則的規(guī)定，所以應(yīng)該被接受。

3．夫妻忠誠協(xié)議彌補(bǔ)了法律的不足。立法的滯后性決定了《婚姻法》不能盡善盡美的做到保護(hù)夫妻雙方在婚姻家庭中的權(quán)利，因此，夫妻之間通過簽署夫妻忠誠協(xié)議來彌補(bǔ)法律對夫妻權(quán)利保護(hù)的不足，是值得肯定的。這一方面有利于維系夫妻婚姻家庭生活的穩(wěn)定，另一方面它沒有違背法律規(guī)定，通過協(xié)議的方式約束對方，一旦不履行忠誠義務(wù)則接受因此帶來的違約風(fēng)險(xiǎn)，這對于強(qiáng)化夫妻對彼此忠誠的責(zé)任感是有利的。

四、夫妻忠誠協(xié)議之司法實(shí)踐

案例一、協(xié)議約定應(yīng)從保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，既要有利于子女身心健康，也要避免過于嚴(yán)厲的財(cái)產(chǎn)懲罰違反忠實(shí)義務(wù)的一方。

南京市中級人民法院在審理上訴人仇甲與被上訴人張甲離婚糾紛一案（（2013）寧民終字第2967號）中認(rèn)為：我國《婚姻法》第四條明文規(guī)定夫妻之間應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)。這不僅是道德的要求，也是法律規(guī)定的義務(wù)。夫妻雙方可就違反方的違約責(zé)任做一個(gè)明確約定，但為了加大懲罰力度而約定喪失婚生子的撫養(yǎng)權(quán)，這與法律規(guī)定的需從有利于子女身心健康發(fā)展，保障子女合法權(quán)益的原則不符，應(yīng)屬無效約定。并且過于嚴(yán)厲的財(cái)產(chǎn)懲罰也使得協(xié)議有失公平，即使一方屬于違反忠實(shí)義務(wù)的過錯(cuò)方，也應(yīng)保障其合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)益［2］。

案例二：只要協(xié)議雙方平等自愿簽訂，并且協(xié)議內(nèi)容未違反法律禁止性規(guī)定的，也不存在損害他人和社會(huì)公共利益的，就應(yīng)受到法律的保護(hù)。

滄州市中級人民法院在審理上訴人（原審被告）高某、被上訴人（2015）滄民終字第268號）中認(rèn)為：當(dāng)前，不僅學(xué)界對忠誠協(xié)議的法律效力存在爭議，司法實(shí)踐中對此類協(xié)議的也無統(tǒng)一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。通常認(rèn)為，協(xié)議雙方只要是在平等自愿前提下做出的真實(shí)意思表示，且內(nèi)容未違反法律的禁止性規(guī)定，也不存在損害他人和社會(huì)公共利益的情況，就應(yīng)受法律的保護(hù)。并且認(rèn)可忠誠協(xié)議的效力，將屬于道德調(diào)整范圍的忠誠義務(wù)具象化，符合婚姻法的立法精神，有利于促進(jìn)婚姻家庭關(guān)系的和諧［3］。

五、夫妻忠誠協(xié)議之公證介入的必要性

作為一名公證從業(yè)人員，日常辦理公證業(yè)務(wù)經(jīng)常會(huì)接到關(guān)于夫妻忠誠協(xié)議是否可以公證的咨詢。因?yàn)榉蚱拗艺\協(xié)議的效力爭議，對于此類咨詢通常是以提供建議為主，但實(shí)際上這種做法是不可取的。根據(jù)本文前述的分析及相關(guān)司法實(shí)踐所體現(xiàn)的審判導(dǎo)向，以及目前的立法方向（《民法典各（分編）草案》對體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治譬如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議持肯定和鼓勵(lì)的態(tài)度），公證機(jī)構(gòu)應(yīng)堅(jiān)持介入夫妻忠誠協(xié)議的簽訂。一方面，公證機(jī)構(gòu)作為法定的證明真實(shí)性和合法性的機(jī)構(gòu)，雖然目前機(jī)構(gòu)的發(fā)展方向傾向于成為綜合性的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，但基于國家公信力的證明職能無可替代，由其介入夫妻忠誠協(xié)議，不僅使得夫妻忠誠協(xié)議的簽訂在程序和內(nèi)容上更加專業(yè)、合法，也使得夫妻忠誠協(xié)議具有國家公信力的背書，減少矛盾發(fā)生時(shí)的相互扯皮。這也符合《公證法》關(guān)于公證另一職能-預(yù)防糾紛職能的規(guī)定，有利于維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。另一方面，公證機(jī)構(gòu)在家事公證所積累的調(diào)解經(jīng)驗(yàn)與溫情服務(wù)，讓夫妻雙方能更加理性的簽署夫妻忠誠協(xié)議。夫妻忠誠協(xié)議的簽訂有個(gè)特點(diǎn)，需要簽署夫妻忠誠協(xié)議的夫妻，很大原因是因?yàn)橐环揭呀?jīng)違背了夫妻間的忠實(shí)義務(wù)，為了防止此類情況的再次出現(xiàn)而簽訂的。因?yàn)閰f(xié)議的簽署是帶著情緒的，所以簽訂方向很大程度上會(huì)因?yàn)橐环降幕谧镄睦矶a(chǎn)生偏差。比如協(xié)議中出現(xiàn)“過錯(cuò)方凈身出戶、喪失子女撫養(yǎng)權(quán)”等違背公序良俗的條款，甚至出現(xiàn)允許對方傷害自己身體的條款出現(xiàn)。公證機(jī)構(gòu)的介入既可以避免此類情況的發(fā)生，也可以相應(yīng)的減輕法院的審判壓力，節(jié)約司法資源。

六、結(jié)語

夫妻忠誠協(xié)議雖然在效力上存在諸多爭議，但其作為維持婚姻穩(wěn)定的，促進(jìn)家庭和諧的手段之一，是值得鼓勵(lì)的。對待夫妻忠誠協(xié)議，首先，要認(rèn)可夫妻忠誠協(xié)議的有效性，充分的尊重夫妻雙方的意思自治；其次，要充分的審查忠誠協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容，并作出適當(dāng)?shù)南拗?，不能有任何違背相關(guān)法律規(guī)范和公序良俗的情況；再次，建議《民法典各（分編）草案》盡快完善婚姻立法部分，將有關(guān)夫妻忠誠協(xié)議的規(guī)范納入其中，使得公證機(jī)構(gòu)和法院在受理該類案件做到有法可依，切實(shí)維護(hù)和保障夫妻在婚姻家庭中的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。