司法鑒定人出庭的準備和應對

李德良

廣東省測試分析研究所，廣東省分析測試技術公共實驗室，中國廣州分析測試中心司法鑒定所，廣東 廣州 510070

鑒定意見作為用于證明案件事實的證據之一，必須經過查證屬實，才能作為定案的根據。鑒定人出庭就鑒定意見進行說明和解釋，并接受法官和當事人的質詢，對法官需查明的問題及當事人的質疑問題進行直接的回應，更加直觀地判斷鑒定意見的客觀性和科學性，助于法官查明案情，保障訴訟當事人權利具有重大意義。目前，鑒定人出庭率低的問題，既有鑒定人出庭制度不具體和不完善，以及權利保障不充分的問題，也有鑒定人由于缺乏經驗、自信心不足而產生心里抗拒的因素。本文從鑒定人出庭的準備和庭上應對等方面進行探討，希望能為鑒定人出庭提供有益的建議。

一、鑒定人出庭作證法律依據

鑒定人出庭作證是法治進步的必然要求，也是當前法治進步國家的共識，我國推行的法律法規，對鑒定人出庭作證的規定從無到有，再到越來越具體、完善。根據《民事訴訟法》（2012年修正）第七十八條、《全國人民代表大會常務委員會關于司法鑒定管理問題的決定》（2015年修正）第十一條、《刑事訴訟法》（2018年修正）第一百九十二條，以及《司法鑒定程序通則》（2016年修訂）第四十三至四十六條，對鑒定人出庭、出庭細節、鑒定機構對鑒定人出庭支持及鑒定人出庭要求做了較為具體的規定。鑒定意見作為一種言詞證據，鑒定人出庭接受法官、控辯雙方的質詢，有利于鑒定人增強責任心、避免隨意出具鑒定意見甚至虛假鑒定，對訴訟參與人提出的疑問、質疑可以得到直接、科學、合理的解釋，盡量避免多次鑒定，也使鑒定過程中存在的論述不充分或瑕疵，被及時發現并得到補正。鑒定人出庭作證是保證公平、公正審理的重要環節，關系到鑒定意見能否經查證屬實、能否被法院采信，能否作為認定事實的根據。

二、鑒定人出庭作證方式及類型

（一）鑒定人出庭作證方式

鑒定人出庭作證是鑒定人的義務，訴訟參與人向人民法院提出申請，或法官認為有必要出庭的，經人民法院書面通知，證人應當出庭作證，經人民法院許可，可以通過出庭接受質詢、書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證。法庭應設立專門的庭審席位供鑒定人出庭作證，如果法庭沒有為鑒定人設置座位，鑒定人應選擇旁聽席第一排中間、正對主審法官位置較為合適，切忌坐在某一方訴訟當事人的席位上。鑒定人出庭應遵循證人出庭規則，鑒定人單獨出庭作證，或多位鑒定人同時出庭作證，具體應服從法庭安排。鑒定人需庭前應對既知問題形成一致意見，避免出現表述意見的沖突；共同出庭時應與某位鑒定人為主要回答人，其他鑒定人為補充回答人，不要隨意打斷回答人的發言，不要出現原則性的表述沖突和矛盾。

（二）鑒定人出庭作證類型

1.自主陳述：指鑒定人在各方沒質詢問題的情況下，就鑒定的合規性、依據的充分性、鑒定方法及步驟的科學性、以及鑒定結果的可靠性向法庭進行解釋和說明。主動陳述時鑒定人的闡述要有條理性、有側重點和針對性，盡量用簡練、易懂的用詞，概括地闡明自己的觀點。

2.對質詢問及應答：當同一鑒定問題存在多份鑒定意見，而鑒定結論又互相矛盾時，法庭安排鑒定人之間的對質，由各方互相闡明自己作出的鑒定結論的真實性和可靠性，在辯論中可以體現各方鑒定人對該鑒定的檢驗認識程度，使鑒定意見的不合理之處得以暴露。當對方對你的鑒定意見存在異議時，有時會提出非常尖刻的問題，應答時要力求充分、全面地回答詢問。并就對方鑒定書中的不科學地方設置問題，要求對方進行解釋和說明，從而發現問題，但發問的內容應當與本案的鑒定有關，只要抓住問答的技巧，就能掌握主動權。

3.交叉詢問及應答：先由異議方訴訟參與人對鑒定人就其中有質疑的問題進行主詢問，然后鑒定人回答當事人的提問，再由其進行反詢問，提出質疑；接著另一方訴訟參與人對鑒定人進行詢問，并由鑒定人作答，以恢復鑒定意見的證明力。鑒定人要防止異議方的提問設置陷阱，可以反駁對方一些常識性問題的無知，但不要輕易簡明地回答問題，也不要輕易得出極端性的結論，爭取質證的主動權。

4.對抗詢問及應答：指鑒定人與有專門知識的人（專家證人）面對面辯論，澄清“專門”問題疑點。對方一定會抓住鑒定意見書中出現的漏洞、或以偏概全、或張冠李戴等方式，從不同的檢驗角度，或一些晦澀難懂的專業術語進行發問。這時候在回答對方問題時，要求要有針對性、充分性，但要避免長篇大論，要力求言簡意賅，只對涉及鑒定的專門問題才作出回答，與鑒定無關的問題拒絕回答，才能掌握質證的主動權。

三、鑒定人出庭作證常見的質證的內容

鑒定人出庭主要是回答法官或訴訟參與人對鑒定意見的提問和異議問題，詢問內容主要包括：鑒定資質、鑒定業務范圍、鑒定材料、鑒定程序、鑒定方法、鑒定內容、鑒定結果等。質證的情形主要包括：同一事項存在多份鑒定意見，且鑒定意見之間內容差異較大的；對鑒定意見中鑒定材料的可鑒條件、鑒定依據、論證分析過程有異議的；鑒定意見論證不明、分析不清，且存在明顯矛盾的；鑒定意見與其他證據材料存在嚴重分歧的；對鑒定程序合法性提出異議的；有必要出庭作證的其他情形。問題的類型主要包括：1.鑒定主體問題：資質、能力、資力；2.鑒定客體問題：鑒定材料的真實性、合法性、充分性、可比性；3.鑒定程序性問題：業務范圍、人員、回避、材料質證、取樣；4.鑒定技術性問題：鑒定方法、儀器、鑒定內容、鑒定結果。

四、鑒定人出庭作證的準備

鑒定人出庭作證，所面對的法庭氣氛一般都嚴肅拘謹，并需要面對異議方或不友善的發問，這些因素都會給鑒定人造成心理壓力，但只要針對性地做好全方位的準備和對策，總能從容地面對異議人的質疑，出庭作證實際上對鑒定人業務能力提升能起到很好的作用，出庭作證應從以下方面進行準備：

（一）出庭材料的準備。接到出庭通知后，對隨通知附有異議人質證材料的，應即時瀏覽異議人的質證問題。隨后調出涉案檔案，審查鑒定的整個流程材料，熟悉案情、鑒定全部內容，認真回憶鑒定時具體環節、細節，翻閱相關記錄，檢查檢驗記錄是否齊全，核查檢驗結論表述是否規范，審查鑒定書是否有漏洞。根據異議人的質證問題，列出問題提綱，以答題的形式進行書面準備。庭前時間再仔細研究當事人及辯護律師對鑒定可能提出的疑點、難點和爭議的焦點，從正反兩方面分析庭審過程中可能會提出的有關鑒定方面的問題列出提綱，準備好答辯材料，有需要也可進行法庭模擬問答演示。對提供沒異議人質證材料的，應及時與法院聯系，爭取拿到異議人質證材料。

（二）出庭心理的準備。鑒定人出庭作證是法治進步的必然結果，隨著制度的完善，出庭率肯定越來越高，出庭作證是鑒定活動的一部分，應以平常心對待。要把工作做好，必須先喜歡這工作，至少不討厭它或害怕它。在接到出庭通知時，鑒定人要有自信心，要學會解除當事人對我們鑒定能力的質疑，樹立必勝的信心。法庭是一個嚴肅的場合，需要適應與陌生人會面和工作；很多時候需要等很久才能進入法庭作證，會令人產生厭煩和無聊；需要面對對方的提問或質疑，還害怕中了盤問者的圈套或詭計；對自己的能力或經驗產生憂慮等。在平時就要多找機會鍛煉，書面答復異議人的問題也是一個很好的鍛煉。培養良好的心理素質，沉著、冷靜、不急不躁、隨即應變，以保證質證效果。當然，這些都建立在鑒定是客觀、科學、準確、公正的基礎上。因而對鑒定意見內心是確信的，出庭也沒什么不好。

（三）出庭證件的準備。開庭前，法官一般會先對到庭鑒定人的身份和資質進行審查認定。鑒定人依據要求要出示自己參與鑒定的合法手續與資格，包括鑒定機構的授權、鑒定人執業證、鑒定人職稱證、相關專業資格證書等，尤其是前兩項是出庭時必須出示的。如果證書過期或沒有出示都會影響到鑒定意見的法庭采信。

五、鑒定人出庭作證的注意事項

（一）按時到庭：根據出庭通知的開庭時間、地點，準時到庭。最好提前15分鐘到庭外等候、并告知法官，這樣可以讓法官為鑒定人安排出庭等候區，以及向法官了解何時、何方式、何人指領出庭及交接材料等。萬一不能準時到庭，務必提前電話告知法官遲到的原因及大概的到庭的時間。

（二）注意形象：鑒定人出庭是非常正式嚴肅的場合，鑒定人的儀表儀容從側面反映一個人的素質、一個鑒定機構的形象。因此，鑒定人出庭因注意個人的儀容儀表，衣著大方得體，不能穿著太隨便，以免讓人產生不尊重法庭的感覺。鑒定人須遵守法庭紀律，庭審過程中不能隨意走動、接聽電話，未經允許不得錄音錄像。舉止要文明，杜絕大聲喧嘩等不文明行為，提問題時須舉手示意，并征得法官同意才能發問，鑒定人的言行舉止會影響其證言的說服力。

（三）注意態度及言談：在庭審過程中，鑒定人要保持沉著、冷靜、自信、胸有成竹的心態，切忌心浮氣躁。更不能因為對方繁多或重復的詢問、質疑，甚至攻擊、詆毀而被激怒。要明白這很可能是詢問者的質證策略，花樣百出的問題，有些是缺乏常識、有些是以偏概全、張冠李戴，有些甚至與鑒定無關等等，為的就是使人在憤怒的時候情緒容易激動，言語沒有經過深思熟慮，容易被抓住把柄。鑒定人不能在庭上與對方對罵，更不能拍案而起、一走了之。這樣即便鑒定意見做到再好，如果出庭作證一塌糊涂，都會影響法官采信。庭上請講普通話，并口齒清楚、語速緩慢而響亮，語言堅定自信，謙恭有禮，不可傲慢、也不必過度恭順。須與法官、當事人有眼神交流。留意法官態度，有經驗的鑒定人會敏感地捕捉庭上的信號。回答問題要簡明扼要，注重條理性、邏輯性，有理有據，要避免使用含糊其辭（“大概”、“可能”、“也許”等）、前后矛盾的語言，切忌庭審中夸夸其談、盲目回答，一旦被抓住言辭漏洞，會使回答陷入被動狀態。

（四）注意鑒定人身份的中立性：鑒定人出庭是圍繞作出的鑒定意見進行解讀、論證其合規性、科學性、公正性等，體現鑒定人的專業性，而不是為一方當事人“撐腰”，也不是為了打壓另一方當事人。質證時不能對當事人是非進行評價，不能對案情發表自己的看法，該回避的問題要回避，該反駁的問題也不要客氣。

（五）庭后審核筆錄并簽名：鑒定人庭審中回答問題使用的專業術語或陌生的詞匯，書記員有可能并不熟悉，筆錄中出錯是很正常的，所以鑒定人一定要核對自己發言內容是否正確記錄，是否自己的意思表示，核對無異議后簽字。鑒定人出庭完畢后，由于案件審理往往還沒有結束，因此鑒定人有可能還要等到整個庭審完畢后才能在筆錄上簽字。除非法官提前告知出庭是錄音、錄像無須簽名的，否則鑒定人在筆錄上簽字是鑒定人出庭的必經程序，必須等到庭審結束后在筆錄上簽字。

六、鑒定人出庭作證常見問題與答辯技巧

總體上鑒定人出庭作證是就出具的鑒定意見接受訴訟參與人的詢問，回答問題的范圍也就應與該鑒定相關。應沉著、冷靜、自信、胸有成竹，要細心地聽取問題，并有針對性地加以回答，采取靈活多變的答辯方式，運用邏輯語言，陳述、反問、反駁相結合。給法官留下一個專業、正直、可信的印象。所遇到的提問的方式也多種多樣、五花八門，那鑒定人的應答也要正對性地講究技巧，現列舉以下較為常見的方式：

（一）對比式：發問者就同一個問題列舉出不同的方向、甚至相反結果的情況，企圖用不同的結果否定已作出鑒定的科學性、可靠性。面對這類問題鑒定人應從自身鑒定出發，從鑒定所具備的條件、依據的充分性、科學性、可靠性予以應答，對本鑒定不相關的情況不作評價。

（二）迂回式：發問者在多個環節，以不同的方式重復地盤問同一個問題，目的是讓應答者制造混亂、困惑，回答前后矛盾，甚至激惱。面對這類問題鑒定人應思路清晰、不偏離鑒定意見，或簡單回復說與之前回答的意見一致。如覺得發問者問題表達不清，可以要求自再表達清楚。

（三）恫嚇式：發問者在態度及言詞上施壓，試圖在氣勢上占得主動，設法激惱或擾亂應答者的情緒，從而導致其錯誤地回答問題。面對這類問題鑒定人應依據充分、全面論述、態度堅決地應答。對涉及侮辱、誹謗、威脅，要求法庭堅決制止。

（四）假設式：發問者提出假設性的問題或假設性的現象，要求應答者作出評論和解釋。面對這類問題鑒定人應保持清醒思維，對該鑒定相關的問題才從正面或側面進行應答，避免跌入陷進，對該鑒定不相關的問題，要向法庭提出，并拒絕應答。

（五）棉里藏針式：發問者所提問題看似簡單、且不具攻擊性，致使應答者降低的警惕性和戒心，然后突如其來地發起攻擊或批評。面對這類問題鑒定人應設提防心，盡量把涉及的程序性問題、或技術性問題從合規性、全面性地應答。

（六）請君入甕式：發問者提出連串看似沒有爭議的問題，但這些問題最終導致應答者自相矛盾，或被誘導到同意發問者的觀點。面對這類問題鑒定人應避免發問人以偏概全、偷換概念，盡量全面、依據充分地予以應答，把發問者的錯誤問題予以糾正。

（七）針鋒相對式：發問者從不同角度對同一特征進行提問或反駁，闡述其觀點的正確性，質疑鑒定的真實性、可靠性。面對這類問題鑒定人應充分、全面論述意見的正確性，避免使用含糊其辭、前后矛盾的語言。

總之，鑒定人出庭作證會面對花樣百出的問題及詢問方式，鑒定人庭上細心地聆聽問題，做好簡要記錄，思考和組織好后，再從容不迫的作答，切忌迫不及待。發言要清楚，語速要放慢，回答問題要直率、簡明、中肯和前后一致，力求做到思路清晰、條理清楚、全面充分。必須堅定而又不帶情緒化地表達自己的觀點，即使對方有其他證據，仍然要堅持己見。如發現不影響鑒定意見的瑕疵或錯誤，要勇于承認和道歉。

鑒定人出庭作證，從自身角度來說是闡明鑒定意見的合規性、科學性、客觀性和準確性，留給法庭專業、公正的形象。沒必要一定說服對你持不同意見的人，也不必刻意為某方說好話。律師是發問的專家，為了接受挑戰，鑒定人必須成為答問的專家，但不論成效如何，必須誠實作證。為了提高法庭作證能力，每次庭后都應該重溫自己庭上的表現，分析所提問題背后的動機，自問所答問題還有沒有更好的答案。尋找鑒定工作中的任何缺失或遺漏，從中學習和改進。