陳 林 陳明開
中共瀘州市委黨校,四川 瀘州 646000
為適應國際新形勢,對標自貿高要求,實施市場大開放,實現國力再提升,中央決定設立自由貿易試驗區,大膽探索開放擴大化、投資便利化、貿易自由化、管理科學化、行政限縮化、服務優質化新天地[1]。在這一輪勇闖改革深水區的過程中,習總書記強調:“要堅持在法治下推進改革,在改革中完善法治。”法律服務作為法治內核的重要組成部分,應當與自由貿易試驗區的法治建設同步匹配,共同促進自貿區發展。
傳統意義上的自由貿易區分為兩種,一種是廣義的自由貿易區,指兩個或兩個以上國家或地區通過簽署自由貿易協定,以WTO框架內的最惠國待遇為基礎,相互進一步開放市場,分階段取消絕大部分貨物的關稅,消除非關稅壁壘,改善、放寬服務業市場準入,實現貿易投資自由化,從而形成促進商品、服務、人員、技術、資本等要素自由流動的“大區”,如北美自由貿易區、東盟自由貿易區等;而狹義的自由貿易區[2],1973簽署的《京都公約》將其表述為:“指一國的部分領土,在這部分領土內運入的任何貨物就進口關稅及其他各稅而言,被認為在關境以外,并免于實施慣常的海關監管制度。”按上述定義,我國目前設立的自由貿易試驗區不屬于兩者,而是處于試驗階段的狹義上的自由貿易區,即由中央授權的以制度創新高地、貿易便利高地、行政權力洼地、貿易成本洼地等為建設目標的特定試驗區域。其特征有三點:資本不能自由流通、貨物不能自由流通、人員不能自由進出。
我國設立的自由貿易試驗區有別于保稅區。區域層面,前者是現有保稅區的極大拓展;政策層面,自貿區可謂是目前保稅區的全方位升級版。同樣,自由貿易試驗區也有別于自由貿易港[3]。自由貿易港是自由貿易試驗區的追求目標,將真正實現“境內關外”,即貿易自由、人員進出自由、貨幣流通自由、貨物存儲自由以及進出自由,定位全面開放的新高地,真正意義上的“境內關外”。
從中央批復的各自由貿易試驗區的總體方案來看,各自由貿易試驗區建設的總體思路基本上是,以國家戰略為崇高使命,以制度創新為核心主題,以發展模式轉型為主要任務,以開放倒逼改革為推進思路,以防范風險為約束條件,以復制推廣為基本要求,把自由貿易試驗區建設成為綜合改革區、政府管理創新和效能再造區、“一帶一路”的橋頭堡、風險壓力測試區。
自由貿易試驗區之“試驗”二字本身包含諸多法律問題,或者可以說本身就是個法律問題,“試驗”所滋生的各種制度產品和引發的各種法律關系需要用法律來評判、用法律來調整、用法律來保障,無不與法律有千絲萬縷的聯系,法治便是自由貿易試驗區的運行內核。
1.自由貿易試驗區建設需要立法先行
“法”之所以令人信服,是因為她因民主而生,反映人民群眾的意志,而且具有普遍性、連續性,靠國家強制力保障其施行。“解放思想”、“先行先試”是中央對自由貿易試驗區建設的基本要求,但是試驗中涉及如何開放、開放到什么程度、國家利益作多少讓渡、國家權力如何與開放協調、開放后的監督和管理如何跟上等問題既涉及國計民生,更涉及國家利益與安全,如果完全依靠地方通過試驗來對自由貿易作出規制,會因為地方的立法權受限而有僭越之嫌,也會因此而使規制不具備“法”的基本特征,致外商望而生畏,不敢跨入自由貿易試驗區半步。因此對自由貿易的規制需要頂層設計,并且將頂層設計上升為國家意志,即需要立法先行。正因為如此,為了給自由貿易試驗區“松綁”,國務院多次決定暫時調整有關行政法規、國務院文件和部門規章規定在自貿區的適用,內容涉及民用航空業、娛樂業、金融業、旅游、教育、軌道交通等重要領域。期待更廣層面針對試驗區的專項立法能夠出臺,尤其是全國人大的基本立法。當然,試驗中涉及上位法未保留,且只是一些地方性的問題,可以依靠地方立法來解決,
2.自由貿易試驗區建設需要在法治框架內進行
任何組織和個人都必須在憲法法律范圍內開展活動,這既是黨中央的英明決策,也是依法治國基本方略的客觀要求。自由貿易試驗區不管如何試驗,不管如何建設,都應當在法治框架內進行。一是權力取得必需依法,通常由國務院以印發總體方案的形式,類似于行政法規對相關省政府完成授權,其后再分別設置機構、分配管理權力;二是權力運行必需依法,比如某試驗區涉及到的區一級政府通常可以將相關行政許可委托自貿區管委會實施,這對于保證權力的依法運行具有重要意義。
3.自由貿易需要法治保障
“自由”是相對的,其邊界需要法律框定。“自由”是脆弱的,其實現需要法律保護。沒有法治,自由貿易試驗區將是違約的樂土、犯罪的天堂,何談自由貿易?正因為如此,各自由貿易試驗區都將“放管服”擺在了極其重要的位置,著力加強對行政審批的事中事后監管;各司法機關也強化組織力量,加強懲防措施,為自由貿易試驗區擴大市場開放、實現貿易便利化提供司法保障。
為此,最高人民法院發布了《關于為自由貿易試驗區建設提供司法保障的意見》,為促進自由貿易試驗區健康發展提供司法保障。各自由貿易試驗區也相繼設立司法或者準司法機構[4],如上海自貿區掛牌了中國(上海)自由貿易試驗區仲裁院、四川自貿區成立了中國國際經濟貿易仲裁委員會下屬的仲裁中心。法治保障的跟進,有效保證了自由貿易試驗區建設的順利進行,也有力維系了自由貿易試驗區良好的社會秩序和市場經濟環境。
法治是自由貿易試驗區的運行內核,但因各自由貿易試驗區之“初設性”和“試驗性”,“內核”尚需強化和升級。法律服務與法治是孿生姐妹,或者說是法治內核的重要組成部分,毋庸置疑應與法治內核的建立、升級同步進行[5],甚至可以認為法律服務對自由貿易試驗區的日常經濟運行更加不可或缺,更能保駕護航。
一是“高低皆有”。“高”是指高端、高難度的法律服務,此類業務很多都是涉外的。各自貿區設立后通常會衍生出一系列法律服務新領域。如知識產權的保護與反傾銷、反補貼,檢驗檢疫便利化、一體化,投資目標國法律環境盡職調查,國際稅務籌劃,涉外仲裁、訴訟等。欲對這些領域提供法律服務,需要精通外語,本國、目標國法律,國際貿易規則,并具備相關領域的專業知識和豐富的實踐經驗,所以一般的法律服務機構和人士難以勝任。“低”是指低端、常規的法律服務,此類服務基本都不涉外。區內也不乏常規的法律服務領域,如侵犯公民人身權、財產權的刑事訴訟,簡單的民事糾紛處理,一般的行政復議、行政訴訟等。高端法律服務勢必主導未來的自貿區業務市場,創造的附加值肯定將遠遠超過低端業務[6]。
創新能力對學生的綜合素質和終身學習能力都有著重要的影響。教師在教學過程中要注意激發學生的學習興趣,善于引導學生,樹立正確的科學意識,發散學生的思維,提高學生獨立思考和實際解決問題的能力,促進學生創新能力的培養。
二是“訴非相伴”。“訴”指訴訟類的,也就是爭端解決,坊間謂之“滅火”,如區內需要的基本刑、民、行政訴訟、商事爭議仲裁、國際訴訟等法律服務。“非”指非訴訟類的,也就是各類法律風險的防控,坊間謂之“防火”。從發展趨勢上講,區內對非訴訟的法律服務需求將逐步占據主流。
三是“廣狹相隨”。狹義上,僅能由律師提供法律服務。廣義的法律服務按照官方提法,或者老百姓的普遍認為,指除了律師的法律服務以外,還包括基層法律工作者、司法鑒定機構、公證機構、人民調解機構、各類仲裁機構,甚至還包括公、檢、法提供的法律服務。但無論如何,只有律師、基層法律工作者能夠成為當事人的代理人,他們除了對法律、基本事實負責以外,還要對當事人負責,正是所謂“受人之托,忠人之事”;而其他的機構只能是站在第三方角度,僅對法律和事實負責,居間公正行使職權。本文所指法律服務比“狹義”的要廣,比“廣義”的窄,指律師、基層法律工作者、司法鑒定機構、公證機構、人民調解機構、各類仲裁機構提供的法律服務。區內的某項業務可能涉及一種法律服務,也可能涉及多種。
四是“公私兼顧”。在各類法律服務人員和機構提供的法律服務中,有公權性質的,也有私權性質的。所謂“公權”性質的法律服務,即服務機構隸屬于國家,或服務產品由國家購買,無償或廉價地提供給相對人,如公證機構、各類仲裁機構提供的法律服務,律師、基層法律工作者提供的法律援助,官方調解機構提供的調解服務等。所謂“私權”性質的法律服務,即民間機構提供的法律服務,如律師、基層法律工作者提供的法律服務,民間司法鑒定機構提供的司法鑒定服務,人民調解機構提供的調解服務等。區內需要的法律服務既可能涉“公”,也可能及“私”。
基于以上自貿區法律服務需求的特點,考量現實條件,自貿區法律服務平臺建設應具有以下定位[7]:
法律服務既是一種公共產品,也是一種服務貿易商品。我們所要建設的平臺須是獨立于政府之外的社會中介性質的市場主體,充分體現“去行政化”。因此,法律服務平臺的搭建和運營應當以民間機構為主導,具有獨立法人資格。
該平臺不直接提供法律服務,只為客戶提供獲得法律服務的最便利化通道,可以是客戶獲取法律服務產品的中介——物理場所和虛擬場所。也就是說平臺先儲備若干法律服務產品或法律服務供應方,供法律服務需求方選擇,或在平臺的導購下選取,以“量販式”、“總包式”服務滿足客戶需求。平臺獨立于需求方和服務提供方,保證自身正常運營。
法律服務平臺的發展方向取決于各自貿區獨特的戰略定位和發展規劃,以四川自由貿易試驗區川南臨港片區為例,其屬地瀘州作為酒城,位于白酒金三角核心腹地,獨據兩大白酒名品,一定要在白酒行業的知識產權保護、會展策劃、公司并購、海外投資等方面深耕細作,打造白酒法律服務品牌,站穩國內白酒法律服務新高地。
針對區內客戶的多元需求,進入平臺的法律服務產品也應當是多元的。律師所能提供的服務大體上可分為訴訟業務和非訴業務,除此之外還應當有公證、仲裁、調解、鑒定等機構提供的法律服務產品。客戶可自主選擇、各取所需。
自貿區法律服務平臺的建設均應當放眼全國甚至世界,有意識地邀請國內外相關領域的專家進入平臺,并引進在全國乃至國際上都有影響力的法律服務機構到平臺設立窗口或者與平臺開展合作、形成聯盟。另外,可與國內外知名高校法學院及法學會等建立合作機制,充實平臺資源庫。
如前所述,法律服務平臺雖為民營,卻可為各自貿區“量身定做”,建好后可以成為區內的金字招牌;而且平臺也可以為區內提供大量的公益性法律服務,所以,政府對平臺建設提供一定幫助具有充分的合理性,主要可以從以下幾個方面提供幫助:一是為平臺公司及其服務基地提供辦公場所;二是采取行政措施,要求相關公益性法律服務機構先期進入平臺,成為會員,并要求其對標平臺要求,加強自身建設,提高服務質量;三是加大對平臺公司的推介,對平臺會員辦公、辦事盡可能提供便利。
自貿區內可由一個或多個國有企業、律師事務所、律師或其他公民、法人出資設立有限責任公司(以下簡稱平臺公司)并在區內辦公,經營范圍為法律信息咨詢,具體為法律服務平臺的建立、管理和維護[8]。平臺公司不能向法律服務的需求方收費,其運行經費主要可由三部分組成:一是股東實繳的注冊資本;二是進入平臺的各法律服務機構及相關人員繳納的入場費;三是相關企業在平臺公司網站上植入廣告的收費。其中入場費由平臺公司與進入平臺的各法律服務機構及相關人員協議繳納,可采用固定、比例等收費模式;但是,進入平臺并不向客戶收取服務費的公益類法律服務機構,如人民調解機構等,可以不向平臺公司繳納入場費。
“平臺”是法律服務產品交易以及為法律服務產品交易提供便利的一個場所。通過平臺發生的法律關系有兩層:第一層是平臺公司與法律服務需求方的法律關系、平臺公司與法律服務提供方的法律關系;第二層才是法律服務需求方與提供方的法律關系。平臺公司在其中是法律服務供需雙方快捷、高效建立關系的紐帶、通道和場所,這就是設立平臺公司的客觀需求與根本原因。
關于儲備,即邀請相關機構、人員,或者相關機構、人員申請后經審核通過的進入平臺,成為平臺會員。該項工作是法律服務平臺建設的基礎工作、難點工作,要考慮到區內區外方方面面的法律服務需求,更要尊重各自貿區的法律服務資源實際狀況。儲備由律師資源庫、公證資源庫、仲裁資源庫、調解資源庫、會計師資源庫、稅務師資源庫等組成,在邀請或審核主動申請的入庫會員時需嚴格制定標準,從嚴把握,以滿足自貿區法律服務需求的特點。
對入庫會員的管理,可采取自主管理或聯合管理兩種方式。聯合管理是針對邀請入庫或者隸屬于政府的會員,由平臺與政府形成合作機制,對其實施管理;自主管理是針對其他入庫會員,由平臺公司通過協議方式對其實施管理、考核。大的原則上可如下操作:
1.入庫有效期設為1-2年,實行動態管理。入庫期間,對所有入庫律師事務所、公證機構的執業行為進行跟蹤監督,發現其有違反法律規定和執業操守、未保持法定設立條件等情形的,淘汰出庫。對所有入庫仲裁機構的執業行為亦進行跟蹤監督,發現其有高端仲裁員減縮等情形的,立即淘汰出庫。
2.入庫會員既要遵守相關法律法規、行業規定,又要遵守平臺公司的相關制度,服從平臺的管理,按照平臺公司要求進入平臺基地。涉及法律服務收費的,要遵循平臺公司制定的收費原則。對平臺公司安排、推薦的事務,入庫會員無特殊理由不得拒辦。
3.入庫會員可匯編成冊,對其業務范圍、特長、業績等進行詳細介紹,實現電子、紙質雙版本,方便客戶查閱。電子版實現智能搜索功能,便于快速找到恰當的入庫會員資料。
4.平臺內應邀入庫的會員,特別是本地會員要加強自身建設,配齊配強工作人員,改進工作作風,提高辦案水平,特別是要儲備懂業務、精法律、會外語的仲裁員、人民調解員等。自貿區屬地的傳統仲裁委員會要加快改革步伐,盡可能地推向市場,實現真正意義上的民間性、中立性,服務當地自貿區發展的新需要。
5.促使入庫的商事仲裁機構、人民調解機構加強同人民法院的對接,依法提升司法審查、確認、執行的速度和質量,使其作為訴訟外的糾紛解決途徑得以充分發揮作用,增強其吸引力。此舉主觀上不僅能更高效、快捷地化解涉自貿區糾紛,客觀上亦可吸附、辦理更多案件,緩解法院辦案壓力,促進和諧社會的構建。
在自貿區內的一片集中區域,可設立法律服務辦事機構,形成法律服務基地,方便供需雙方對接業務,就地辦理案件。基地設一個窗口并分類設置固定辦公區、代表機構或辦事機構。窗口配備若干專職人員,辦公經費由平臺公司承擔,負責對客戶的來訪接待、需求了解、服務導引等線下業務的辦理,比如在了解客戶需求后,將其導引到固定辦公區辦理或進入平臺管理系統在網上辦理;窗口實行首問責任制,客戶通過窗口接受法律服務的,都應當錄入平臺管理系統,由平臺管理系統實行全程跟蹤、督查督辦。至于在固定辦公區的設置上,可分為律師辦公區、調解辦公區、公證辦公區、仲裁辦公區等,由相關入庫會員輪流派人值守,按平臺公司的制度要求執行事務。
平臺公司要建立一個自貿區法律服務網站。網站設置法治宣傳欄目,定期登載一些法律知識、法律法規和典型案例;設立入庫會員推介欄目,實事求是地對會員的職能、特長、業績進行說明。平臺公司還要設立平臺OA系統,配備移動APP,入庫會員可通過電腦、手機等移動終端進入OA系統辦公;法律服務需求客戶注冊后亦可憑借終端進入OA系統,通過語音、文字等交流方式,實現在平臺窗口能夠實現的服務導引、法律咨詢、文書簽署等功能。
法律服務一定層面上代表著法治水平,構建自貿區法律服務平臺,進一步整合、加強法律服務,特別是高端、涉外的法律服務,對于自貿區吸引外資,進一步改革開放以及國民經濟發展,均可謂意義重大。
自貿區法律服務平臺的構建,旨在為各方提供法律服務,同時也是在響應中央《關于加快推進公共法律服務體系建設的意見》的精神,健全法律服務體系的重要舉措。通過該平臺,法律服務需求方能夠獲得律師、公證、調解、鑒定等相關法律服務,從而為自貿區的經濟發展創造值得信任的穩定營商環境[9]。
建立健全糾紛解決機制是自貿區法治建設必不可少的環節。能否公正、便捷、高效地定紛止爭,是自貿區良性運轉的重要保障。法律服務平臺通過先進的網絡信息技術,整合國內外優質的法律服務資源,實現便捷、及時、高效、精準地為各地、各類需求者提供防范法律風險、解決法律事務的方案。如若能夠加大重視程度并落實建設,勢必將有效發揮構建良性市場經濟秩序、維護社會和諧穩定、緩解司法機關辦案壓力的重要作用。
依法治理是各自由貿易試驗區建設的重點和難點,但也是相關方最為關注的核心問題。法律服務平臺踐行設立初心、發揮自身優勢,一定能幫助政府在減政限權創新、深化“放管服”改革、擴大對外合作領域、實現貿易便利化、優化社會治理等方面探索出一條創新、有效、合法的路徑。