《民法典（草案）》視角下離婚冷靜期制度探析

呂 僑

紹興文理學(xué)院元培學(xué)院，浙江 紹興 312000

近年來，“離婚”一詞一直作為高頻詞匯縈繞在民眾的日常生活中。隨著我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)的高速發(fā)展，人民生活水平的不斷提高，女性經(jīng)濟(jì)獨(dú)立的日趨增強(qiáng)，民眾對(duì)于離婚不再諱莫如深，相反因生活瑣事相互斗氣的草率型、沖動(dòng)型的離婚事件時(shí)常見諸報(bào)端。筆者根據(jù)民政部公布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)查閱到2010年至2018年9年間我國的離婚率由2.0‰上升到了3.2‰。①一向崇尚“家和萬事興”的中國，正在遭遇離婚大潮和家庭解體的沖擊，嚴(yán)重影響了社會(huì)的和諧發(fā)展。

一、離婚冷靜期制度概述

婚姻自由是我國婚姻法的一項(xiàng)基本原則，婚姻自由既包括結(jié)婚自由也包括離婚自由，沒有離婚自由的結(jié)婚自由形同虛設(shè)。但是自由并不意味著隨心所欲，回歸到離婚自由層面更不意味著對(duì)婚姻關(guān)系的輕率行為和個(gè)人任意的放縱，法律也不放棄國家對(duì)離婚的監(jiān)督和管理。②與此同時(shí)，離婚又是一個(gè)復(fù)雜的社會(huì)問題，沒有任何靈丹妙藥可以快速地降低逐年增長的離婚率，離婚冷靜期制度的創(chuàng)設(shè)正是法律對(duì)此社會(huì)問題的一個(gè)積極回應(yīng)。

離婚冷靜期，是指離婚雙方當(dāng)事人以協(xié)議離婚的方式從申請(qǐng)離婚開始，由離婚登記機(jī)關(guān)備案直至一段時(shí)間過后，再由雙方當(dāng)事人決定是否堅(jiān)持解除婚姻關(guān)系或撤銷離婚申請(qǐng)。③離婚冷靜期設(shè)置的目的在于降低離婚率，其通過立法強(qiáng)制性的設(shè)置一段冷靜時(shí)間希望達(dá)到讓產(chǎn)生離婚想法的男女雙方冷靜下來，更加理性地思考離婚行為會(huì)產(chǎn)生的法律后果，從而做出一個(gè)更加理智的抉擇，由此降低沖動(dòng)型、草率型離婚的數(shù)量。

追溯國內(nèi)離婚冷靜期制度的發(fā)展，可以回溯到2008年第十一屆全國政協(xié)委員尚紹華提交的《建立婚姻輔導(dǎo)制度》提案，該提案中明確提及了“離婚冷靜期”。2016年最高院在全國推行家事審判方式的改革試點(diǎn)工作，要求試點(diǎn)法院在審理離婚案件時(shí)“要在診斷婚姻狀況的基礎(chǔ)上，注意區(qū)分婚姻危機(jī)和婚姻死亡，積極化解婚姻危機(jī)，正確處理保護(hù)婚姻自由與維護(hù)家庭穩(wěn)定的關(guān)系”。此后全國各地試點(diǎn)法院開展了一系列積極的探索，形成了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。2018年7月廣東省高院在結(jié)合本省各法院探索實(shí)踐的基礎(chǔ)上發(fā)布了《廣東法院審理離婚案件程序指引》，在全國范圍內(nèi)率先形成了離婚冷靜期制度性規(guī)定。緊接著，最高院印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步深化家事審判方式和工作機(jī)制改革的意見（試行）》，該文件中明確提及人民法院審理離婚案件時(shí)可以設(shè)置不超過3個(gè)月的冷靜期。2019年12月《民法典（草案）》對(duì)外公布，草案第一千零七十七條明確規(guī)定了登記離婚情形下三十天的離婚冷靜期。至此，離婚冷靜期完成了從提案到司法實(shí)踐再到立法的華麗轉(zhuǎn)變。

二、離婚冷靜期制度創(chuàng)設(shè)的意義

離婚冷靜期的適用以男女雙方申請(qǐng)離婚作為前提，但是現(xiàn)實(shí)生活中導(dǎo)致夫妻感情破裂的原因千差萬別。針對(duì)不同的誘因，離婚并不是唯一的選擇，特別是涉及到有未成年子女的家庭，婚姻家庭解體后，受傷害最深的就是未成年的孩子。因此離婚并不是簡單的兩個(gè)人的事情，高企的離婚率將產(chǎn)生難以估量的負(fù)面社會(huì)效應(yīng)。雖然我國婚姻立法明確規(guī)定了離婚自由，但是筆者認(rèn)為結(jié)合現(xiàn)行不斷上升的離婚率的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，離婚自由的應(yīng)有含義應(yīng)從禁止干涉離婚轉(zhuǎn)向鼓勵(lì)想好再離婚。離婚冷靜期制度剛好迎合了這一理念轉(zhuǎn)變，創(chuàng)設(shè)離婚冷靜期不是不讓離婚，而是給予男女雙方一段冷靜思考的時(shí)間，配套以專業(yè)人員的心理輔導(dǎo)與咨詢，讓當(dāng)事人想好再離婚。可以說離婚冷靜期制度是從我國社會(huì)的現(xiàn)實(shí)痛點(diǎn)出發(fā)，通過創(chuàng)新離婚制度模式，突破傳統(tǒng)離婚自由的陳規(guī)定制，在情理的視野下重調(diào)解，在法理的框架下求創(chuàng)新，是兼顧情、理、法下的積極探索，對(duì)于維護(hù)家庭的穩(wěn)定，社會(huì)的和諧具有重大的意義。

三、《民法典（草案）》離婚冷靜期制度再商榷

根據(jù)《民法典（草案）》的相關(guān)規(guī)定，僅在登記離婚的情形下規(guī)定了三十天的離婚冷靜期，訴訟離婚情形下并沒有規(guī)定。對(duì)此筆者表示贊同：離婚冷靜期制度建立的初衷是為了給予沖動(dòng)離婚的夫妻一段冷靜思考的時(shí)間，避免雙方因一時(shí)賭氣或沖動(dòng)將婚姻拉上離婚的快車道，進(jìn)而降低逐年攀升的離婚率。登記離婚基于手續(xù)簡便，比較容易產(chǎn)生“斗氣離婚”、“沖動(dòng)離婚”等情形。訴訟離婚相較而言，程序更為復(fù)雜，歷時(shí)更為漫長，由此使得訴訟離婚中的當(dāng)事人有較長的時(shí)間冷靜思考是否要離婚，此外在訴訟離婚程序中調(diào)解貫穿始終，如若再設(shè)置離婚冷靜期制度不僅會(huì)顯得累贅，更有延長審限的嫌疑，進(jìn)一步增加訴訟離婚當(dāng)事人的時(shí)間成本。

圍繞《民法典（草案）》第一千零七十七條的制度架構(gòu)，筆者認(rèn)為在以下方面值得進(jìn)一步商榷：

（一）離婚冷靜期的適用范圍過于寬泛

離婚冷靜期制度創(chuàng)設(shè)的初衷是為了挽救可以挽救的婚姻，切實(shí)有效的降低離婚率。但現(xiàn)實(shí)生活中并非所有的婚姻均有可挽救的可能。因此筆者認(rèn)為在立法層面上一概地要求申請(qǐng)登記離婚的男女必須經(jīng)過三十天的冷靜期方可登記離婚的規(guī)定顯得過于武斷。筆者認(rèn)為離婚冷靜期的適用應(yīng)區(qū)分當(dāng)事人婚姻的實(shí)際情況，對(duì)于那些確屬感情嚴(yán)重破裂無法修復(fù)或者彼此間具有難以調(diào)和的矛盾的“死亡婚姻”，應(yīng)該準(zhǔn)許當(dāng)事人直接離婚，從而避免因離婚冷靜期的適用給已經(jīng)“死亡”的婚姻關(guān)系的雙方帶來不必要的延長痛苦。由此在立法層面上可以原則性的規(guī)定登記離婚適用離婚冷靜期，但同時(shí)規(guī)定若干例外的情形免于適用，以此來增加制度適用的彈性。在此制度設(shè)計(jì)背景下又會(huì)產(chǎn)生一個(gè)新的問題即如何評(píng)判某一婚姻的“活性”程度，筆者認(rèn)為應(yīng)結(jié)合配套制度的建立，由婚姻關(guān)系當(dāng)事人自主向家事調(diào)查員等申請(qǐng)對(duì)自身的婚姻狀況進(jìn)行評(píng)估，以家事調(diào)查員出具的評(píng)估意見作為依據(jù)申請(qǐng)免于適用離婚冷靜期。

（二）離婚冷靜期的期限設(shè)置缺乏彈性

關(guān)于離婚冷靜期的期限，理論界存在不同觀點(diǎn)：有主張離婚冷靜期應(yīng)以一個(gè)月為宜，也有主張認(rèn)為一個(gè)月的離婚冷靜期期限過短，難以達(dá)到預(yù)防離婚的效果，結(jié)合國外的立法經(jīng)驗(yàn)應(yīng)以三個(gè)月為宜。《民法典（草案）》關(guān)于離婚冷靜期期限的規(guī)定基本上采納了第一種觀點(diǎn)，但是用了三十天這一更加嚴(yán)謹(jǐn)?shù)谋硎觥?duì)此一刀切的期限規(guī)定，筆者認(rèn)為存有問題，現(xiàn)實(shí)生活中不可能存在兩個(gè)完全一模一樣的婚姻形態(tài)，結(jié)婚時(shí)間的長短、子女的有無、婆媳關(guān)系的好壞、家庭經(jīng)濟(jì)狀況的優(yōu)劣等一系列的因素都會(huì)對(duì)婚姻的質(zhì)量產(chǎn)生影響，進(jìn)而進(jìn)一步的影響婚姻的可挽回性以及挽回所需的時(shí)間。由此，筆者認(rèn)為應(yīng)依據(jù)婚姻當(dāng)事人實(shí)際情況的不同設(shè)置有彈性有梯度的離婚冷靜期更為合理，同時(shí)在確定離婚冷靜期的具體期限時(shí)還應(yīng)適當(dāng)尊重當(dāng)事人個(gè)人的意愿。

（三）配套制度缺失

離婚冷靜期制度設(shè)立的初衷不在于推遲離婚的時(shí)間而在于切實(shí)地降低離婚率，但是婚姻問題單單依靠短期時(shí)間的經(jīng)過很難獲得很好的修復(fù)。目前我國對(duì)婚姻問題進(jìn)行專門指導(dǎo)的機(jī)構(gòu)幾乎為零，大多數(shù)人認(rèn)為離婚是個(gè)人的私事，屬于絕對(duì)的個(gè)人隱私，大都用閉鎖的心理判斷和處理自己的婚姻。由此，亟需在立法層面配套專門的婚姻指導(dǎo)機(jī)構(gòu)以及專業(yè)婚姻家庭咨詢工作者作為中立第三方對(duì)處于離婚冷靜期間的夫妻雙方進(jìn)行事實(shí)調(diào)查、安撫與調(diào)解。加強(qiáng)專業(yè)化的婚姻家庭咨詢隊(duì)伍建設(shè)不僅可以從專業(yè)化的角度評(píng)價(jià)夫妻感情是否破裂，也能從根源解決夫妻之間存在的沖突與矛盾，降低沖動(dòng)離婚率，維護(hù)家庭和諧，從而促使社會(huì)和諧。④實(shí)踐中上海靜安法院少年家事綜合審判庭在探索適用冷靜期時(shí)，采取邀請(qǐng)心理咨詢師、自行培養(yǎng)心理咨詢師的方式對(duì)當(dāng)事人關(guān)系進(jìn)行調(diào)解。⑤配套制度的完善與否將直接影響離婚冷靜期制度的實(shí)施效果。

綜上所述，《民法典（草案）》關(guān)于離婚冷靜期制度的規(guī)定敲響了遏制逐年攀升的離婚率的鐘聲，但其實(shí)施效果有待時(shí)間的檢驗(yàn)。

注釋：

①數(shù)據(jù)來源：中華人民共和國民政部歷年社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)［EB/OL］.http://www.mca.gov.cn/article/sj/tjgb/，2020-3-17.

②李鶴賢，劉志強(qiáng).完善家事審判工作的三個(gè)關(guān)鍵制度［J］.人民司法，2016.

③賀栩溪.離婚登記中冷靜期制度研究［J］.棗莊學(xué)院學(xué)報(bào)，2017.

④周姣.關(guān)于離婚冷靜期制度的思考［J］.法制與社會(huì)，2018.

⑤李鴻光.上海靜安法院探索離婚適用“冷靜期”［N］.中國婦女報(bào)，2016.