探析公證參與意定監護的價值及其問題

符小妹

廣州公證處，廣東 廣州 510000

隨著社會的發展，我國的老年人口比例也在不斷攀升。如何確保老年人晚年的幸福成為我們必須解決的問題。因此，中國在最近頒布的《民法總則》為建立兒童和成人意定監護制度帶來了巨大的變化。這個新制度反映了中國社會的真正需求，并且是中國改善老年人生活條件的結果。由于意定監護制度目前還處于研究階段，與此相關的監控機制、注冊機制、應急機制還不完善。因此，本文針對該問題進行了分析，并為完善該體系提供了參考。

一、公證介入意定監護制度的優勢

（一）公證員的專業性和中立性

建立公證機構和委托公證人有嚴格的法律程序。這樣較高的標準表明，公證機構可以完美地管理監護事務，公證人擁有更高的法律素養。公證人通過利用豐富的實踐經驗和專業的法律素養為可信賴的當事人編寫協議。公證員在公證的過程中基本上處于中立地位。另一方面，公證機構是國家創建的公共機構，通過公證程序規范私人行為。作為國家與個人之間的橋梁，公證人充當的是平衡權益和中間人的角色。因此，公證人在評估當事人的要求和提供的數據時就應該具有保持中立態度的職業素養。

（二）公證機構對監護業務較熟

公證人長期以來一直參與各種類型的法律事務，當然也包括監護。公證人不僅在工作中獲得了很多實踐經驗，同時對于被監護人或監護人的情況也是十分了解的，并且掌握一定的法律法規。因此，公證人參與指定的意定意定監護制度有助于監護人的合法權益更加多樣化和準確有效。

（三）公證具有較強的公信力

要大力推進“誠信建設”。公證機構在人們心中具有很高的信譽地位，主要推動了保護社區的各個部門組織和個人的發展，并得到了廣大公民的認可和支持。關于公證行業每年簽發的公證文件數量以及當事人在執行權中要求公證的信用文件數量都可以由公眾進行核實。

二、意定監護制度現存的問題

（一）意定監護協議生效所需程序性要件不明確

意定監護是具有完全能力人設定在其喪失或者部分喪失行為能力時委托他人來管理自己的人身和財產的一種單方意思自治行為，是被監護人的一種主動選擇。傳統監護包括傳統兒童監護或者殘疾人監護，是一種法定或者指定的被動監護，不能完全依照被監護的人意思執行監護義務，而是應就有利于被監護人的身心健康原則履行，具有一定的強制性。當傳統監護出現不利于被監護人的情況時，可以通過相關部門或者法院來調解、更換監護人，而意定監護作為一個單方的意思自治行為，指定的監護人沒有法律意義的強制性，監護人不是必須履行，比如監護人需要動手術，配偶不配合簽名，這個時候可以由意定監護人來執行，意定監護人也可以不執行，不需要承擔任何責任，也不能通過相關部門或者法院要求執行，所以說它沒有程序性。

（二）籠統的意定監護結果

意定監護目前沒有同一執行標準，即監護人的行為能力喪失或者部分喪失由何人來判定、評估？即當監護人發生意定監護設定的條件時，應由何人來界定由監護人執行管理被監護人的人身健康和財產支配？無論是國際還是國內，目前仍是沒有一個固定的標準，有的可能通過司法鑒定，有的通過法院宣告……無論是哪一種標準，都不能方便、快速地解決監護人的困境。在公證員受理了意定監護事務后，確實要考慮到監護人將來執行的標準，可以在意定監護文件上設定標準，比如醫院證明，不然意定監護是空頭文件而已，不可能實現監護人當初的意思自治。另外，鑒于公證的公信力，如果通過公證出具相關證據，是否可以作為意定監護的依據？這些方式都是值得商榷的。

（三）公證救濟賠償機制不夠完善

中國法律規定，公證損害賠償機制主要由公證責任保險和公證賠償資金組成。公證責任保險是強制性被動保險。投保人是中國公證協會，被保險人是行使中華人民共和國國家公證職能的公證機構，保險公司是中國人民保險公司。補償資金需要支付一定比例的費用，對公證機構進行賠償。此外，公證機構通常還要負擔公證處的賠償。根據《中國公證法》第43條，“如果公證人和公證人在公證損失的情況下傷害了其利益相關者，則公證人將獲得相同的賠償”。因此可以看出公證人的負擔并沒有減少，相關部門還需要采取措施完善公證人的賠償機制。

三、構建意定監護公證制度的建議

意定監護人保護措施的實施是意定監護制度和公證人制度合并的結果。在這方面，本人認為，公證機構應做到以下幾點：

（一）以公證作為意定監護合同成立的要件

意定監護制度涉及到老年人的利益，各方在使用公證人時必須行使適當的公共權力。從目前的角度來看，維護監護雙方利益在公證機構參與下的穩定性和安全性有助于減少雙方的糾紛和訴訟。公證人之所以有效主要有以下原因：首先，這是域外國家的成熟經驗。日本法律規定，契約的成立主要以公證人為基礎。“合同仲裁協議經過公證后，司法部根據對父母電話簿的公證審查，可以任意記錄父母合同。”二是避免誤會。可以將監護合同用作建立公證人公共管理合同事實的依據。如果在保守案件中發生糾紛，可以由公證人緩解法院的壓力。最后，可以在私人和行政部門之間取得平衡。國家參與由公證人提供的信托系統，并且是司法管轄權的一部分，而該管轄權最初并未受到法律管轄。這是公證處通過公證的組織功能的一個示范。對私人生活的適度限制和隱私干涉。保護監護雙方的基本權益所必需進行的工作，通過必要的手段保證合法的權益，以減少爭端和訴訟的發生。

（二）建立監督機制保障被監護人利益

合法地建立公證機構不是為了牟利，而是為了強大非營利組織和提高公共福利。由中國公證機構管理的公共機構不同于其他國家的機構，它行使義務更為適當。公證機構的參與大大提高了未來預防系統的功能。實際上，公證機構監督公民行為的功能可能極大地促進某些公民行為的積極發展，例如住房公證人和商業公證人，這有效地保護了公民合法權益的實現。作為公證機構，公證處應始終謹慎確認合同實行的有效條件，并確定合同的正常操作流程。由于公民具有民事訴訟的權力，因此他們必須向法院提出申請，而法院決定是否對它進行裁決。這就要求公證機構加強對糾紛的調解能力。此外，公證機構必須要求定期報告合法監護權行使的情況，并在滿足具體條件后撤銷監護人員的監護資格。

（三）完善賠償保險體制

隨著公證機構的發展，將來的機構就有可能轉變為獨立法人。那么公證責任保險應按照國外公證行業的一般慣例進行。因此，本人認為中國應該制定個人責任保險制度。制定個人責任保險制度的重要性是多方面的，它不僅可以激勵公證人忠實謹慎地履行職責，而且在公證人過失造成經濟損失的情況下確保責任保險的賠償。

四、結語

本文首先從公證員的專業性和中立性、公證機構對監護業務較熟以及公證具有較強的公信力等方面對公證介入意定監護制度的優勢進行了分析，然后從意定監護協議生效所需程序性要件不明確、缺乏有效監督機制以及公證救濟賠償機制不夠完善等方面對意定監護制度現存的問題進一步分析，最后從以公證作為意定監護合同成立的要件、建立監督機制保障被監護人利益以及完善賠償保險體制等方面提出了構建意定監護公證制度的建議。公證制度和公證機構的建立順應了社會的實際需求。我們對公證制度進行不斷地改革，但是，公證系統和司法系統的起源和功能是相同的。在依法治國中，根據國家需要建立和改革公證制度尤為重要。因此，本人參考了我國的法律制度和各國的法律法規，以調查公證人對一般意定監護制度的參與作為觀測點，發現了一系列問題。由于法律和法規的不完善，中國必須要研究公證人對意定監護制度的參與程度，繼續參考其他國家的經驗并繼續對相關制度進行調整，有必要提高意定監護制度實際行使的效果。