證據(jù)保全公證的法律作用

山西省介休市公證處，山西 介休 032000

近幾年，申請辦理證據(jù)保全公證的案件數(shù)量飛快增長，并且還在不斷上升，目前，各界對于證據(jù)保全公證的看法存在很大的差異。但是實務界對證據(jù)保全公證的具體做法在大部分程度上非常相似。我國有關立法相對滯后。所以，對證據(jù)保全公證進行探討研究，有著極為重要的價值。

一、證據(jù)保全公證的概念

公證對象范圍包括公證申請人收集證據(jù)的過程和行為，即收集獲取證據(jù)的過程和行為是公證機構能夠證明的內容對象之一。原因在于，公證申請人收集獲取證據(jù)的行為本身并不會導致法律關系的實質變化。因此，對取證行為進行證據(jù)保全公證和民事法律行為的保證行為具有一定程度上的差異性，需要被我們進行區(qū)別的對待。

在具體情況中，公證機構如果在沒有能力直接認定證據(jù)的真實性的情況下，就會轉向對于公證申請人在獲取證據(jù)時所產生的行為是否是真實的，合法的，對其進行詳細的證明。進而放棄對于證據(jù)的實際性內容的論證。據(jù)此認為，在實際情況中，需要對大量的證據(jù)公證的條件下，對于獲得證據(jù)的行為和過程應當給予高度的的重視。

二、證據(jù)保全公證的程序

（一）保全原則

我們一般情況下將證據(jù)保全原則分成以下幾個階段，首先是公證申請人要先去提出申請、然后公證機構會根據(jù)實際的申請情況進行審查受理、或者相關的公證人員再進行相關證書的出具等關鍵的程序。我們在大多數(shù)的情況下可以通過以下幾個方面的措施來保障保全原則：

第一，合法性原則。合法性就是我們在取得證據(jù)的同時，不能夠違背法律法規(guī)的要求，不能夠侵犯到他人的合法權利。比如說，在取得證據(jù)的過程中如果違反了法律賦予他人的隱私權，那么這種情況下的證據(jù)是不能夠作為有效的、合法的證據(jù)進行使用。

第二，及時性原則。及時性要求公正機構在申請人給出證據(jù)后，并確定其為有效證據(jù)后，應當及時地對所得的證據(jù)進行判斷，一旦認定為有效證據(jù)后，應當在第一時間內，對證據(jù)進行完善的保護。畢竟在互聯(lián)網快速發(fā)展的時代，證據(jù)在不斷的網絡的傳輸過程極易受到傷害，或者改變，因此，在獲得證據(jù)之后，公正機構必須給予高度的關注和迅速及時的處理。

第三，完整性原則。證據(jù)的完整性原則對于證據(jù)是否含有足夠的有效性具有極其重要的意義。因此，我們在選取證據(jù)的時候，一般從下面兩個方面來考慮證據(jù)的完整性。首先是選取的證據(jù)是否能夠反映了待證對象的全過程，而不是片段性，不完整的一個部分。其次就是該證據(jù)是否是事情發(fā)生時當時的那個特定的階段的有效記錄，在這一部分，我們主要強調的時，該證據(jù)是否是在當時事情進行時所獲得的，只有在當時獲得的才具有更加有利的說服力。

（二）保全時間

因此，我們主要從在公證機構改制前和改制后進行探討。首先是公正機構改制前的這一階段，公證機構從業(yè)人員普遍認為，申請人應該在訴訟之前就提出自己的訴訟進而給自己留下充足的后續(xù)工作的準備時間。其次對公證機構大刀闊斧的重新規(guī)整改變后，行政方面的特點逐漸變得不那么明顯。與此同時，隨著公證機構由原先的公立性質到后來的私人性質的轉變擴大了公證人員的執(zhí)業(yè)自主權。我們通常認為，如果在相關的法律法規(guī)里沒有提出相關的禁止行的條例，在公訴前或者公訴后的時間的不同對于證據(jù)保全公證不產生大的影響。而在實際的訴訟案例的分析中，我們發(fā)現(xiàn)將公證機構與訴訟證據(jù)保全進行比較，發(fā)現(xiàn)大多數(shù)情況下前者更加符合證據(jù)保全的及時性要求。此外，通過大量的公證實務也證明了訴訟中的證據(jù)保全公證對當事人的重要性也在與日劇增。另外，在進行相關的證據(jù)保全申請事宜中不得不考慮到這一個例外的情況，公證申請人一般來說是不由法院來承擔這一角色的，所以說通常法院不能直接要求公證機構進行證據(jù)保全。但我們可以通過其他途徑和方法進行這一目標。這里的途徑和方法我們指的是法院可以提醒申請人進行訴訟證據(jù)保全的要求。

（三）受理和審查

我們可以看到公證機構只受理申請人提交的符合要求的證據(jù)保全公證，換言之，公證機構只會對符合要求的證據(jù)保全證書進行受理。為了保障證據(jù)保全公證的合法性原則，公證機構的審查過程應該包涵以下幾個方面，首先是對申請人的常規(guī)材料進行形式審查，然后還必須仔細審查在獲取證據(jù)保全公證的過程中是否有侵害到他人合法權益的行為，這影響到之后的其他審查過程，因此應該進行認真的核實。在申請人提出進行保全公證的對象是電子證據(jù)的特殊的情況下，我們應該進行略有差別的處理方法。比如說，在此過程中，公證機構還應當審查是否為證據(jù)的提供者的來源，提供證據(jù)時，是從那些途徑進行的，證據(jù)在由提供者到法院的這一歷程中經由了哪些設備，哪些人，哪些部門等。

（四）一般保全措施

在這里我們主要從一般情況進行考慮，在大多數(shù)的案例中，申請人提出的書面申請書具有相對重要的作用，既在后續(xù)的過程中為公證機構的公證人員如何進行公證提供了一系列有效的參考意見，甚至大多數(shù)情況下，有些公證人員有九成以上的公證流程是由書面申請書轉變而來的。即提供了一套行之有效的操作步驟。在實際情況的處理過程中，在申請人對于如何取得證據(jù)的固定方法的情況下，公證人員需要主動告知申請人證據(jù)取得和固定方法的詳細明確的操作流程，甚至在某些特定情況下，申請人可以讓公證人員代寫具體的操作步驟說明書。此外，我們通過對于相關的規(guī)定要求的參考意見得出這一結論，操作主體不僅可以是申請人還可讓公證人也被賦予這一權利。我認為在實務中，實際操作計算機的公證員去出具公證書，再載明操作主體是申請人的這種操作方式是不合理，也是不合適的。證據(jù)保全公證，在這里主要指證據(jù)取得行為的真實性和證據(jù)的原始性。如果要確切保障證據(jù)原始性、完整性等，應該全程由具有專業(yè)知識技能的介紹外有關技術人員進行，另外，取證的全過程應該有公證員全權負責，保證不出現(xiàn)任何有失偏袒的情況出現(xiàn)。這樣的實施步驟主要存在以下的幾個優(yōu)點，第一個極為重要的優(yōu)勢是公證申請人在操作過程中對證據(jù)無法進行隨意的、惡性的篡改與破壞；第二個好處是，在這種嚴格的實施過程中，證據(jù)保全程序的嚴肅性、有序性、高效性都能夠得到極大的保障。與此同時，公證員需要認真細致的對證據(jù)保全的過程進行完整的記錄。如果出現(xiàn)公證申請人主動提出具體要求或者保全的證據(jù)非常復雜，如果想要提高保全措施的全面性，公證人員同時又具備條件就可以對保全過程進行錄像等方式進行有效的記錄，然后要將錄像資料與證據(jù)保全資料一并封存，來從容應對之后過程中的特殊意外的出現(xiàn)。

三、證據(jù)保全公證的效力

有證明效力是證據(jù)保全公證的最重要的一個特點。我們普遍把由公證機構出具的公證書認作是證據(jù)、保全公證的效力載體。因此，公證書應當從以下幾點進行詳細的研究分析：

（一）公證書的證明效力

第一，證據(jù)力。根據(jù)我國已有的相關法律法規(guī)斷定，如果不能夠提供與公證書相反證據(jù)或著說該相反證據(jù)根本沒有足夠的說服力來推翻公證書的這兩種情況下。法院更加偏向于采取已經經過證實的相關的證據(jù)。一旦證據(jù)指向的事實認定為與待定事實是具有一定的聯(lián)系的，法官對該證據(jù)的證據(jù)力和證明力的審查判斷時就應該盡力避免自由心證論來干擾到自己的判斷公平性。

第二，免證力。除了當事人有充足的相反的證據(jù)來推翻已經存在的理論證據(jù)的情況除外，申請人就不需要再去尋找其他的證據(jù)對已經存在的證據(jù)進行重新的論證。但我們需要明確的一點是，我們所提到的無需舉證證明，并意味著當事人理所當然的不需要為證明負相關的責任。對于證據(jù)取得行為公證，由于僅就已取得的證據(jù)的真實性進行證明并不能想當然的說明證據(jù)內容一定是真實的。

第三，優(yōu)越性。證據(jù)一旦經過公證保全就具備了對抗相反證據(jù)的特點，它的證明力也隨之變得更強。我們需要明白的一點是只有當證據(jù)確確實實具有推翻原有理論證據(jù)的基礎上才能夠得到法院的認可。什么才能夠算作是“足以”呢，這一判斷很難判斷，但一般都離不開則既基于客觀標準又基于法官的特點。

四、結束語

我們如果要想使公證證據(jù)保存發(fā)揮更大的作用，就要在不斷總結公證證據(jù)保全經驗的基礎上，進一步進行嘗試和探索，并完善相關公證制度規(guī)范。