P2P網絡借貸法律風險及規(guī)避策略

孫 群 朱寶榮

引 言

隨著信息技術的發(fā)展P2P網絡貸款平臺進入了快速增長階段，由于互聯網絡的普及率在我國大幅度提升，可以接觸到網絡貸款的公眾也大量增加。“長期以來受政府監(jiān)管的正規(guī)金融機構和未受監(jiān)管的民間金融之間的結構性錯配導致資金大都流入國有大中型企業(yè)、政府平臺等領域，真正需要資金支持的中小微企業(yè)卻很難獲得資金，社會資金供需缺口逐漸擴大，使民間金融具有較大的發(fā)展空間，民間金融的迅速發(fā)展催生了 P2P 網絡借貸，P2P 網貸天然具有的跨區(qū)域和跨行業(yè)本性可以大大緩解金融資源的不平衡分布從而實現金融資源實質上的公平。”[1]再加上消費理念以及消費水平不斷向優(yōu)質型消費靠攏，P2P網絡貸款平臺也逐漸進入到日常生活中。但是P2P網絡貸款平臺不斷地增長帶來的并非只有行業(yè)競爭上的問題，更大的問題在于利用互聯網絡進行有關資金類交易時是否可以有效規(guī)制的問題。“從長遠來看，P2P 平臺可以通過積累交易數據、完善征信模型、進行實地認證等方式提高信用識別能力，而個人投資者容易在交易中處于劣勢地位。”[2]如果不能進行有效規(guī)制，那么P2P互聯網絡貸款就是一種高風險的互聯網金融經營行為，并且這種經營行為由于互聯網的普及率高將會帶來不可控的擾亂社會整體秩序的嚴重后果。

一、P2P網絡貸款主要特征及其發(fā)展狀況

在研究P2P網絡貸款風險以及規(guī)避策略之前，需要對P2P網絡貸款本身進行研究。根據其主要特征以及發(fā)展狀況進行分析，與傳統貸款模式進行相應對比，以此了解其是否可以進行法律或者法規(guī)上的規(guī)制，以期達到規(guī)避風險的目的。

(一)P2P網絡貸款的主要特征

P2P來自于互聯網絡中點對點的聯系模式，這是互聯網絡進行創(chuàng)造性革新的重要理念模式。“P2P 作為傳統金融脫媒的表現形態(tài)，去中心化的交易方式縮減了參與者的交易成本。無抵押擔保的借款人以較低的借款利率水平下獲得貸款的可能性大，投資者也可以獲得較高的投資收益。”[1]利用點對點的對話，互聯網絡的交流更加通暢、便捷，同樣借鑒互聯網絡點對點交流的含義，P2P網絡借貸即通過一定的平臺實現人與人之間進行貸款交流的方式。由于P2P網絡借貸主要依附于互聯網的迅速發(fā)展，所以互聯網技術的不斷發(fā)展會使P2P網絡貸款也產生相應的變化。[3]與傳統貸款不同，P2P網絡貸款更加地具有便捷性，沒有地域性的限制，以及手續(xù)上的簡化性，網絡貸款的發(fā)放與資金的對接完全沒有第三人參與，在貸款平臺的輔助下進行即可。依靠互聯網技術這些傳統貸款無法企及的便捷交易行為全部可以在相應的平臺上實現，在互聯網普及率逐漸增高的現代經濟發(fā)展模式下，P2P網絡貸款可以擁有眾多的用戶進行網上資金交易。簡單便攜的操作方式使互聯網借貸變得更加容易可行，相對于傳統借貸方式P2P通過平臺上數據對雙方意向進行整理，對于民間借貸行為的合意性進行高強度的維護，貸款的風險以及雙方的收益等信息都將通過清晰的數據表現出來。P2P的交易普遍通過網絡實現，線上的交易信息存儲十分迅速與便捷。交易雙方的基礎信息在進行交易之前就已經按照相應的行業(yè)規(guī)則進行輸入，保存在相應的交易平臺之上。所以這些交易雙方的信息如何安全保護也是P2P平臺運營的重要方面。現代社會是信息社會，掌握較多信息的一方就會做出更有利于自己的抉擇，所以信息保障就顯得尤為重要。[4]P2P 網絡借貸是信息不對稱最嚴重的市場之一。“綜合來看，盡管借款人、P2P 平臺和投資者都‘有意愿’為自己爭取最大利益，但結果表明三方的決策與實際情況相比都出現了一定程度的偏差，影響了平臺的健康發(fā)展。”[5]P2P 網絡借貸是在陌生人之間建立直接的借貸關系，影響借款人出現信用風險的因素眾多，出借人難以全面準確地獲取信息并對信息進行合理分析。[5]互聯網是雙方金融交易行為的對接平臺，由于通過互聯網可以減少地域上的交流限制，放置在互聯網貸款平臺之上將會有更多的意向進行多樣的選擇。靈活的交易行為可以促進整個行業(yè)的快速發(fā)展，P2P網絡貸款的要求比傳統貸款要低，傳統貸款都具有法定性，需要通過復雜的查驗程序，并且在利益獲取方面?zhèn)鹘y貸款只有法定的利率，而網絡貸款則具有多樣靈活性的選擇，當事人通過平臺進行合意靈活選擇利率，并且還款人還可以選擇不同的還款方式，極大地便利了雙方的資金交易行為。

(二)P2P網絡貸款發(fā)展狀況

作為P2P網絡貸款平臺首先出現的英國，針對互聯網金融發(fā)展異常迅速的態(tài)勢是保持支持態(tài)度的，盡管互聯網貸款平臺的出現是一種全新的金融行為，英國也并未因此進行過多的法律規(guī)制，而是在金融行業(yè)內具有相關的規(guī)制狀況。這種情形有利于互聯網貸款這種新型金融行為的極速發(fā)展，并且通過行業(yè)內的規(guī)制更加具有靈活性。我國的P2P網絡貸款平臺最早是在2007年擁有上市的規(guī)模，隨著互聯網技術的不斷發(fā)展以及我國經濟發(fā)展水平的不斷提高，互聯網貸款這種新型的融資貸款形式飛速發(fā)展起來。“近年來網貸行業(yè)創(chuàng)新開發(fā)各種消費金融模式，我國消費金融網絡借貸規(guī)模不斷成長。我國消費金融網絡借貸 2017 年年成交規(guī)模 4 265.54 億元人民幣，2018年成長到5 272.17億元，廣大群眾對通過網絡借貸融資需求旺盛。”[6]由此來看，互聯網貸款具有一定規(guī)模的受眾，如若不然即使科技再發(fā)達沒有市場的互聯網貸款平臺也是無法迅速發(fā)展的。然而，P2P迅速的發(fā)展并沒有與之匹配的完善風險規(guī)避體系對其進行保障，P2P網絡貸款因其自身特性出現了較多問題。“內部風險方面則主要表現為平臺違規(guī)操作、借款人違約、借款人信息泄露、非理性投資行為、平臺利率水平不確定等。”[7]門檻較低雖然會吸引較多的公眾進行交易，但是交易人的行為以及信用是沒有切實保障的，數據分析只是對獲得的信息進行處理計算，利用互聯網貸款平臺進行非法募集資金、洗錢以及平臺對使用者的信息無法嚴格控制等問題都出現在發(fā)展過程中。分析P2P線上網絡貸款行為的風險，普遍存在于網絡承載的便捷與隱匿性雙重作用產生的優(yōu)勢與風險的雙重性質。從社會風險層面來說，對線上普遍公開的信息也更容易引起風險的附著。交易雙方存在一定的隱匿信息的行為時，該種風險也持續(xù)性增加。[7]對于擾亂社會秩序的行為雖然可以進行查處與懲罰，但是由于一些不良行為的出現整個互聯網貸款行業(yè)的信譽都遭受到巨大的打擊。互聯網貸款平臺的使用者同樣也會對平臺產生懷疑，整個互聯網貸款市場都處于極其不穩(wěn)定的狀態(tài)，這樣的情形是沒有相對完善的監(jiān)管體系造成的。在進行互聯網貸款的交易活動中需要監(jiān)管體系的保障，以降低風險進而有效規(guī)避不應出現的損失。應該明確禁止 P2P 網貸平臺綜合化經營，主要目的是要求平臺合規(guī)經營，回歸 P2P 平臺的本質，滿足小額、分散的貸款要求，服務于中小微等實體經濟的融資需求，避免資金流向高風險領域及不符合適當投資人的領域，從而引起交叉金融風險。

二、P2P網絡借貸行為法律風險

由于互聯網發(fā)展得極其迅速，P2P網絡貸款的發(fā)展始終處在一種動態(tài)的方向上，而相對靜態(tài)的法律法規(guī)對此沒有辦法進行處置，由此制定的暫行辦法沒有起到切實可行的作用，所以我們應在P2P發(fā)展相對成熟的國家探究其規(guī)避風險的策略以及法律規(guī)制的難題，不斷完善我國的監(jiān)管體系以滿足巨大的市場需求，從而避免因行業(yè)特征而產生的不斷上升的風險。

(一)有關互聯網絡借貸平臺的法律問題

首先，P2P互聯網借貸行為雖然是個人對個人的借貸方式，但是在整個網絡借貸行為發(fā)生時除了投資人與借款人之外還有一個重要主體：網絡借貸平臺。投資者與借貸者是由第三方網絡借貸平臺聯系起來的，沒有網絡借貸平臺的服務投資者與借貸者便無法進行資金交易行為。所以網絡借貸平臺的行為相當于一種居間行為，通過網絡借貸平臺建立投資者與借款人之間的溝通機制。其次，P2P網絡借貸具有一定的法律風險。從平臺建立的機制來看，網絡借貸平臺的建立完全依靠互聯網絡技術，互聯網本身就極具信息的匿名性以及虛擬性。借貸者在進入平臺時如果通過一定的方式隱匿自己的真實信息，逃避互聯網借貸平臺的信息調查與監(jiān)管，并且由于投資者與借貸者的高度合意性，資金在平臺中進行快速地流轉以及借貸者往往都具有借貸的急切心理，很容易產生高利放貸的行為。而網絡借貸平臺在進行居間服務的過程中對高利放貸的行為不會阻止反而是助推的心態(tài)，這就對超高利率的借貸行為形成暗中鼓勵，投資者與借貸者都容易陷入高利貸的風險之中。平臺如果將獲利方式歸結于產品的售賣，而不是作為一種中介的存在，則該平臺的風險程度就急劇增加。平臺作為中介時獲得的信息足以使其在作為交易一方占據極大優(yōu)勢，再借助于虛擬網絡的特點面對高額的利潤，終將造成相應的財產侵害犯罪行為的產生，最終對整個P2P網絡信貸行業(yè)造成巨大打擊。[8]網絡借貸行為進行時的信息收集并沒有現實傳統借貸行為嚴格，傳統借貸行為會嚴格檢驗現實的借貸人的各種身份以及財產信息。再加上傳統借貸行為中都是通過具有資質的借貸機構，與借貸者平等的投資者的身份是不存在的，在P2P網絡借貸行為中投資者與借貸者如果沒有有效的監(jiān)管機制進行監(jiān)管調查，投資者很容易利用網絡的隱蔽性對自己的違法行為進行掩飾、隱瞞違法犯罪所得，而借貸者可以通過這種隱蔽性逃脫還款的義務。再加上近些年急劇增多的非法吸收公眾存款的違法行為，可能通過網絡借貸平臺進行更加隱蔽的吸收存款的行為，也可能通過網絡借貸平臺進行資金交易后快速逃脫。網絡貸款行為處于經濟發(fā)展的快速增長階段，不同于傳統借貸行為的法定性、穩(wěn)定性，網絡借貸具有較高的法律風險。

(二)關于網絡借貸行為法律風險問題

P2P網絡借貸行為高風險性來源于其自身特點，P2P網絡借貸準入標準并無明確規(guī)定，也并沒有網絡借貸退出的要求與規(guī)定。“因此，互聯網金融監(jiān)管方式應當做出相應的改變，在原有傳統金融監(jiān)督管理規(guī)則的基礎上融入相應的互聯網視角，以新型互聯網金融管理為出發(fā)點進行從里到外的監(jiān)管，全面建設完善系統的互聯網監(jiān)督管理體系。”[8]現行的監(jiān)管法規(guī)無法規(guī)制網絡借貸行為，也是由于網絡借貸行為是完全依靠飛速發(fā)展的信息技術，隨著科學技術的發(fā)展變化網絡借貸行為始終處于一種不斷變化的過程之中。現行的制定一些規(guī)制辦法具有相對的滯后性，沒有辦法預估網絡借貸行為未來的變化，而現實中這種變化是時刻發(fā)生的。設置投資者與借貸人的平等資金交流方式，由于經濟利益巨大投資者與借貸人的信息資料很容易被作為攻擊對象被非法獲取。由于網絡借貸平臺準入資格很容易獲得，很多平臺不具有保障投資者與借貸人相關資料的技術與能力，所以極易出現人身信息以及交易信息被泄漏的風險。再者，網絡空間使投資者與借款者甚至網絡借貸平臺都擁有巨大的自由度，上文提到的隱匿違法犯罪所得的問題便可以通過此種特性進行。比如，通過投資者在網絡借貸平臺進行借出，再以借貸者的身份借出同一筆錢，通過此種方式違法犯罪所得就會以一種合法且合理的方式回到犯罪分子手中。

三、P2P網絡借貸法律風險的防范與規(guī)避

P2P網絡借貸爆發(fā)增長之前國外就已經出現以互聯網特征為基礎的互聯網金融模式，并且在不斷發(fā)展過程中逐漸形成完善的監(jiān)督管理機制。根據國外相應的互聯網金融管理機制，結合我國P2P網絡借貸現實情況，制定符合現實發(fā)展階段的網絡貸款風險防控與監(jiān)督管理策略。

(一)英美網絡借貸防控方式

P2P網絡借貸最先由英國開始，通過互聯網將投資者與借貸人聯系達成借款合意。英國在互聯網借貸行業(yè)興起后進行了集中式的監(jiān)督管理，并且是一種行業(yè)內監(jiān)管。英國的金融監(jiān)管機構將全部資金交易行為進行監(jiān)控，并且嚴格限制一些不正當的互聯網借貸交易行為，防止產生行業(yè)內的壟斷。除了行業(yè)內監(jiān)管，英國首先制定并且公布了有關P2P網絡借貸的監(jiān)管辦法，將P2P網絡借貸放置于法律的監(jiān)控范圍之內。美國與英國對P2P網絡貸款態(tài)度有所不同，英國更加注重對金融行業(yè)互聯網方向創(chuàng)新的保護，并沒有過多地限制整個行業(yè)的自由發(fā)展，美國則極其重視對公眾利益的保護，由于P2P網絡借貸風險較高，美國對其的監(jiān)管就相對較嚴。除了行業(yè)內對P2P網絡借貸進行各個階段的監(jiān)控管理，在行業(yè)外保護公共利益方面也更加嚴格，并且在對P2P網絡借貸風險預估方面更加重視，針對網絡借貸的高風險性制定了相應規(guī)避風險以及風險發(fā)生后應對風險的思路與方案。雖然相較于英國，美國沒有對新型的互聯網借貸這個產業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展給予較高自由度的政策，但是對于較高風險承壓能力較弱的交易平臺等關系著無數公眾利益的機構進行嚴格的審查與監(jiān)督，有利于從源頭減少P2P網絡借貸的高風險造成的損失。

(二)我國P2P網絡借貸規(guī)避風險建議

結合國外對于P2P網絡借貸的高風險問題建立的不同的防控體系，可以反觀我國的監(jiān)控管理制度并沒有全面建立，并且風險防范意識極其缺乏，對于投資者和借貸者的監(jiān)督管理只限于單一的P2P網絡借貸平臺一方，往往平臺并沒有保護投資者和借貸者個人信息以及交易情況的意識或者技術手段，所以僅僅依靠P2P網絡借貸平臺一方是不足以完全保護相關公眾的利益的。

首先，面對風險需要一種強有力的控制、監(jiān)督管理機制，利用社會公認規(guī)則進行規(guī)制、監(jiān)管與防范風險是較為妥善的行為。[1]需要P2P網絡借貸行業(yè)內建立起完備、有效的管理制度，對于準入規(guī)則以及退出行業(yè)的規(guī)則都需要著手制定，行業(yè)內的規(guī)范是相對靈活的，并且可以對行業(yè)內可預見到的現實風險進行有效規(guī)避。在建設“網絡支付清算平臺”時就將風險從源頭進行管控，支付方式呈現出由機構對接平臺的直接性。該清算平臺具有對接權威性，可以直接對接銀行，同時該平臺并非商業(yè)盈利性質而是一種監(jiān)督平臺，為國家監(jiān)督管理機構提供清晰的交易資金流向以及數量的信息。同時該平臺還承載著分析行業(yè)內交易信息、資金流向信息的分析工作，為風險發(fā)生做好預測并進行充分的準備。[9]建立相應的網絡貸款監(jiān)督管理機構是一種趨勢，在P2P行業(yè)發(fā)展的前期由于規(guī)則涉及空白和監(jiān)管缺失產生許多違法犯罪行為擾亂整個市場，也造成該行業(yè)評價急劇下降。在此之后國務院以及相應監(jiān)管部門進行一系列規(guī)則的制定與發(fā)布，對混亂的市場進行調整，也對該行業(yè)極低的評價進行扭轉。[10]

其次，加強P2P網絡借貸平臺的外部管控，可以對風險較高的借貸行為進行嚴格規(guī)制，甚至可以直接禁止具有不利后果的超高利貸行為。增加多種監(jiān)管主體可以有效監(jiān)管具有靈活便捷性質的網絡借貸行業(yè)，傳統的借貸行為出現在有資質的銀行或者民間，借助互聯網產生的網絡信貸行為可以通過監(jiān)管網絡這一必要的使用環(huán)境進行。網絡監(jiān)管環(huán)境存在多主體，利用多主體進行監(jiān)管也更為符合其交易特點，彌補傳統的政府單一監(jiān)管的漏洞。多主體的設定可以根據互聯網信貸涉及到的主體進行選擇，行業(yè)內規(guī)制或者網絡集中監(jiān)管都是可行的利用相應的監(jiān)管資源進行監(jiān)管的方式。[11]其本質為協同監(jiān)管，在以政府為權威監(jiān)管基礎的條件下增加其他靈活監(jiān)管機制，以此彌補監(jiān)管空缺，其相互交疊的監(jiān)管機制就成為完善合理的監(jiān)管協同機構。[8]

再次，互聯網的隱匿性是其最不可控的特性，在通過平臺進行資金交易的行為需要經過嚴格的審查，即使投資者與借貸者具有合意性，也不可以通過互聯網借貸平臺進行違法隱瞞犯罪所得的行為。“我國 P2P網絡借貸平臺發(fā)展路徑必須在政策和實踐中遵循P2P 網絡借貸機構信息中介模式，禁止從事信用中介業(yè)務，禁止為客戶墊付資金或有資金池，禁止變相為自身融資，禁止為投資人提供擔保、保本付息或剛性兌付，禁止高額利誘投資人加入，P2P 網絡借貸平臺按照規(guī)定合規(guī)經營。”[12]

最后，建立完善的信用管理機制。“征信機構在采集及使用居民信息數據時，需嚴格按照法規(guī)制度和監(jiān)管要求開展業(yè)務活動，在個人信息的采集時要確保經過了信息主體的明確授權，并且在授權范圍內使用，維護信息主體的合法權益。同時，需要對征信系統的技術防范措施進行定期檢查和更新，從技術上杜絕征信信息濫采濫用等數據安全隱患。”[10]國外施行的各種互聯網借貸管制辦法之所以有效且具有較高的約束力就在于國外的征信系統建立得非常完善，我國的企業(yè)誠信監(jiān)管體系以及個人征信體系都沒有完全地建立。“金融業(yè)的發(fā)展建立在征信健全的基礎上，我國應該盡快制定統一標準建立全國性的商業(yè)性征信機構。同時，盡快對網絡借貸行業(yè)開放銀行信貸征信數據，并根據該行業(yè)的信用數據反饋更新銀行業(yè)征信數據，使得征信信息可以相互共享，打破國內金融征信支離破碎的局面。”[6]“信用風險識別是P2P網絡借貸交易的關鍵環(huán)節(jié)，全面分析我國P2P網絡借貸在信用風險識別環(huán)節(jié)面臨的問題，不僅有助于保護投資者利益，而且有助于改善我國的金融環(huán)境，為借貸市場的健康發(fā)展提供保障。”[5]P2P網絡借貸平臺作為一種交易的集中地需要具有絕對的信賴度，使投資者與借貸者都充分相信在平臺上交易是具有安全性的，這樣可以保障新型互聯網借貸行業(yè)的穩(wěn)定性。

結 語

P2P網絡借貸是一種結合現代信息技術的金融經營行為，在新技術領域內出現的匿名性、沒有地域的限制等特性需要進行有效規(guī)制，在不影響相關產業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的情況下也需要對高風險的環(huán)節(jié)進行加強監(jiān)控與監(jiān)督。“法律是社會關系的權威調整機制，以完善社會主義市場經濟體制、有效保護和優(yōu)化配置市場資源為宗旨，維護效率價值已成為當代立法的一項重要使命。”[13]“在互聯網金融業(yè)務形態(tài)急速發(fā)展、影響力井噴的今天，基于促進互聯網金融行業(yè)健康發(fā)展以及維護國家金融安全角度對互聯網金融進行相關立法已是當務之急。”[14]網絡借貸行為不僅因科學技術的迅速發(fā)展而產生，也因為經濟的發(fā)展、我國國民消費水平普遍提高以及市場自由度變化而產生，所以在進行法律風險規(guī)避機制的制定以及實施時需要充分考慮公眾的利益與經濟的發(fā)展狀況。