知識產權視角下的剁花技藝保護

朱星考 張清洋

知識產權視角下的剁花技藝保護

朱星考 張清洋*

（慶元縣食用菌科研中心，浙江 慶元 323800）

介紹慶元剁花技藝及其發展、保護現狀；從立法目的的統一性、保護客體的一致性和權利主體的特定性分析剁花技藝知識產權制度保護的可行性；針對現行知識產權法律制度下剁花技藝的保護，提出剁花技藝在我國知識產權制度下，基于版權和鄰接權制度、商標制度、專利法制度、商業秘密等具體法律保護策略。

剁花技藝保護；農業文化遺產；知識產權保護；策略

人類文明的發展極大地依賴農業生產，在千百年來人類農業文明的歷史長河中，前人結合不同地域環境特點創造出價值獨特的多樣化農業生產方式。這些農業生產方式為人類源源不斷地提供了包括農業物種資源、傳統知識技術、農業景觀、可持續發展模式等在內的傳統農業系統[1]。進入近代后，農藥、轉基因技術等現代技術手段的不當應用導致了傳粉媒介生物的減少、農作物品種單一化、土壤肥力降低，農業生態遭受嚴重破壞，越發脆弱。聯合國糧農組織（FAO）為應對現代農業發展中遇到的一系列問題，發起全球重要農業文化遺產項目（GIAHS），旨在保護農業可持續發展模式和改善農業生態環境。截至2019年11月底，共認定54項全球重要農業文化遺產，分布在21個國家，其中15項在中國。

很多發達國家逐漸開始重視對農業文化遺產及其文化周邊產品的保護。如日本，將生產自佐渡島的大米冠以新瀉佐渡島稻田-朱鹮共生遺產地標識，實行原產認證，體現品質優勢，擴大價格差異；和歌山縣的梅子生產系統收集保藏梅子品種，實現對梅子品種權的保護等。反觀我國內，學者大多將研究聚焦在非物質文化遺產、農業生態系統、生物多樣性的保護[2]，但已有浙江湖州桑基魚塘、四川成都郫杜林盤等地陸續開始對產品使用遺產地標識。

《中華人民共和國鄉村振興促進法》尚在起草中，農業遺產管理的相關行政法規和地方政府制定的規范性法律文件成為當下保護的主流。盡管在公法層面上，對農業文化遺產的保護還沒有專門的法律出臺，但在我國現行法律制度下仍然可以利用知識產權制度的相關法律對相關私權予以保護。本文以慶元香菇傳統栽培模式——“剁花法”作為切入點，對現行知識產權法律制度下剁花技藝的保護提出針對性建議，以為農業文化遺產中類似技藝的保護提供借鑒。

1 剁花技藝及其法律保護現狀

1.1 剁花技藝及其發展現狀

12世紀初，浙江省慶元縣龍巖村吳煜開創采用斧子在伐倒的樹木表皮剁出刀口，促進空氣中香菇孢子在樹木上著孢、萌發的香菇栽培技藝，稱為“剁花法”，距今已有800多年歷史，在其傳承過程中，逐漸形成菇寮白、香菇山歌、二都戲等重要文化遺產[3]。

截至目前，慶元確定香菇文化傳承人15人，其中省級4人，市級6人，縣級5人；7個相關單位成為非物質文化遺產傳承基地，其中城東小學、龍巖村為麗水市非物質文化遺產傳承基地；當地黃土洋村憑借“菇民戲”被授予“浙江省傳統戲劇特色村”，擁有專業菇民戲團2個，每年演出60多場次；香菇功夫成為小學課間操，香菇山歌進入了音樂課堂。

拍攝從剁花法栽培到代料法栽培全過程的宣傳片《香菇之源》及紀錄片《菇山歲月》，再現菇民外出種菇的生產生活。與浙江廣播電視集團聯合制作了紀錄片《一菇一世界》，拍攝了遺產宣傳片《浙江慶元香菇文化系統》。1998年，將原香菇陳列館改建為當時中國最早創建的香菇專題博物館——慶元香菇博物館，并對外開放。2010年將香菇博物館遷建新址，陳設展示香菇歷史、香菇寮、香菇功夫、香菇山歌、菇民戲等遺產相關內容，并展出慶元香菇產業發展進程。

2017年，慶元縣成立全球重要農業文化遺產申報領導小組，抽調人員專門開展申遺工作，與多家科研單位簽署合作框架協議開展專題研究等工作；召開了慶元香菇傳統栽培系統保護與發展及GIAHS申報專家咨詢會、慶元縣全球重要農業文化遺產申報工作推進會。

1.2 剁花技藝的保護現狀

《非物質文化遺產保護法》和《重要農業文化遺產管理辦法》對當前農業文化遺產中傳統技藝的保護有著積極的意義。目前對農業傳統技藝的保護主要是由政府負責，通過一系列的規范性法律文件，要求各遺產地協調各部門施行調查、挖掘、申報、評估、傳承等措施。2009年香菇剁花法技藝被列入浙江省非物質文化遺產保護目錄，慶元縣龍巖村吳啟煬成為代表性傳承人[4]；2014年入選中國重要農業文化遺產，成為食用菌領域唯一的文化遺產。2015年，慶元縣將全球重要農業文化遺產申報列入縣“十三五”規劃；出臺專項扶持政策鼓勵剁花香菇栽培；對生態公益林生態效益實行補償；每年安排專項經費500萬元以上用于重要農業文化遺產保護工作；發布實施《農業文化遺產保護暫行辦法》，將農業遺產保護和發展納入政府的日常工作議程，由專門機構慶元縣食用菌產業中心進行統一管理。

2 剁花技藝知識產權制度保護的可行性

2.1 立法目的的統一性

知識產權作為法定權利，是通過制定專門法律來調整相關主體、客體間的權利義務，旨在保護人類的智力勞動成果。狹義的知識產權分為文學產權和工業產權。廣義的知識產權包括著作權、鄰接權、商標權、商號權、商業秘密權、地理標志權、專利權、集成電路布圖設計權等各種權利。1994年世界貿易組織《知識產權協定》確立了各成員國在國際貿易過程中需要遵守的一般規則[5]，各國也通過專門的立法來保護本國知識產權。剁花技藝歷經歷代傳承逐步形成了完整的技術體系，凝聚著慶元菇農的智慧結晶，作為一項智力勞動成果理應受到知識產權法的保護。

2.2 保護客體的一致性

知識產權客體的非物質性。不同于動產、不動產等有形財產，知識產品是一種無形財產。表現為占有不發生有形控制，使用不發生有形損耗，無事實處分的消滅，無有形的交付[5]。剁花技藝作為一種生產技術，是集剁花斧、剁花操作、樹木砍伐、菇木管理、出菇刺激等多個技術環節為一體的綜合技術。從宋代寧宗慶元三年開始，經數代人繼承、創新、發展而形成。其內涵豐富，對現代食用菌生產也有深遠的影響。剁花技藝及其相關改良技術屬于智慧成果，符合知識產權保護客體的非物質性。

2.3 權利主體的特定性

傳統觀點認為，知識產權制度主要由專利制度、著作權制度、商標制度組成，這些權利的主體是特定的，享有專有權利。例如，專利權中財產權專屬于專利權人。剁花技藝作為一項傳承近千年的栽培技術，提供的生計價值具有實用性，靈活多變的剁花方式具備新穎性，獨特的栽培方式體現創造性。慶元菇鄉師傅利用當地豐富的森林資源轉化成香菇產品，并結合農業生產實踐，在傳播過程中不斷完善、優化，出現明顯差異化的栽培方式，享有剁花技藝的專屬權利。

3 剁花技藝在我國知識產權制度下的具體保護策略

3.1 基于版權和鄰接權制度的法律保護

早在元代的《農書》中就有對剁花技藝的記載：“以蒿葉及土覆之時，用泔澆灌，越數時則以椎棒擊樹，謂之驚蕈。雨雪之余，天氣蒸暖，則蕈生矣。”在千百年的剁花技藝傳承過程中圍繞著香菇出現了大量的民間故事，香菇詩歌等形式的文學藝術創作。當地先后出版《香菇春秋》《菇神吳三公》《慶元香菇與文化》《慶元香菇文化系列叢書》，以及以香菇栽培技術為主要內容的《慶元香菇栽培》等書籍；近年來為加大對遺產的挖掘出版了專著《浙江慶元香菇文化系統》。這些民間文學藝術作品需要受到保護。

在國際法上，直接涉及民間文學藝術版權和鄰接權保護的公約主要有《伯爾尼保護文學和藝術作品公約》（Berne Convention for the Protection of Literary and Artistic Works）和《世界知識產權組織表演和錄音制品條約》（WIPO Performance and Phonograms Treaty），各國在國內立法上對于民間文學藝術的權利客體、權利主體、權利內容等具體規定都存在明顯的差異。雖然從國際條約和各國相關立法上均沒有對民間文學藝術作品的直接保護，但可以通過民間文學藝術衍生作品以及整理、匯編作品實現間接保護[6]。

3.2 基于商標制度的法律保護

剁花技藝作為一種歷史悠久的栽培方法，香菇師傅站在樹木上進行剁花操作的過程，明顯區別于現代的香菇段木栽培和代料栽培，帶有視覺沖擊力。若能對剁花技藝進行深度文創開發，對于傳承慶元香菇文化，帶動地方經濟發展有著積極作用。浙江慶元墨泉齋農耕文化發展有限公司將剁花形象卡通化，消費者在看見商品包裝時就想到墨泉齋香菇的獨特食品文化內涵。

我國《商標法》第9條規定：“申請注冊商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利沖突。”剁花形象與香菇產品聯系密切，商標顯著性強，能夠證明慶元是商品來源地。然而，作為慶元香菇文化系統內重要組成部分的菇農信仰——香菇之神的“吳三公”，已被相關主體搶注，違反民法公序良俗的原則。應該對剁花技藝在商標法中的“申請、注冊、轉讓、許可、使用”環節給予格外關注，維護農業文化系統標識地域特色和生命力。

3.3 基于專利法制度的法律保護

剁花技藝作為華東地區農業文化遺產的重要代表，是人類農業文明史上的一項奇跡——利用樹木卻實現森林蓄積量增長，千年傳承未對環境造成破壞，未見孢子但已利用孢子栽培。而至今仍在不斷完善的剁花技藝，所具有的價值還未被充分挖掘，可以從內容豐富的慶元香菇文化系統中剝離出來單獨保護。

我國專利制度在申請過程中對可專利性的評價要求：實用性、新穎性、創造性。經過專利檢索發現：目前有關香菇的原生態栽培技術專利很少，且涉及的剁花手法、花口的形狀特點、做檣去枝方式、驚蕈手法等均未曾出現在現有專利文獻中，剁花生態栽培技術擁有授權前景。與此同時，剁花技藝的相關改良技術符合2010年版《專利審查指南》對于保護技術方案的“三性”要求，實施改良技術的具體菇農主體也可以確定，具有明確的主體。

3.4 基于商業秘密下的法律保護

為防止剁花技藝外傳，早期從事剁花栽培的先人們創造出一種專門用于傳承剁花技藝的語言——菇山話，發音、語法結構與普通話和慶元當地方言完全不同。將技術語言加密，外人無法聽懂菇山話所表達的具體技術細節，其類似現代的商業秘密保護。《知識產權協定》第39條第2款，將商業秘密界定為“未公開信息”：在某種意義上屬于秘密，即其整體或要素的確切體現或組合，未被通常涉及該信息有關范圍的人普遍所知或容易獲得；由于是秘密而具有商業價值[5]。剁花技藝的傳承也存在“家族傳承”和“師徒傳承”特點，“一脈相承”的傳承人群體特定，具有現代商業秘密保護模式秘密性、價值性、保密性的特征。為防止泄密現象發生，在選擇傳承人時應當謹慎對待，與掌握技藝的相關人員簽署保密協議，可以進一步實現商業秘密權的保護。

4 小 結

農業文化遺產作為新生事物還處在初級階段，早期學者們對遺產研究聚焦在歷史價值、經濟價值、生態價值、保護原則等領域。隨著聯合國糧農組織啟動全球重要農業文化項目，國家開始逐步重視遺產保護事業，農業農村部組織國內外專家和科研力量開始調查和搶救遺產，地方政府陸續出現申報熱潮。但農業遺產的保護不應僅停留在申報成功，更應該通過制度設計加以持續傳承和有效利用。筆者從現有的知識產權法律體系中篩選有利于維護遺產地利益的私權保護制度，希望從剁花技藝這一具體的農業文化遺產技術著手，保護農民權益和遺產產品權益；構建以知識產權為導向的法律體系，促進社會資本參與到農業文化遺產保護事業中。

[1] 閔慶文, 柳林飛. 浙江慶元香菇文化系統[M]. 北京: 中國農業出版社, 2017: 81.

[2] 吳莉. 農業文化遺產的法律保護[D]. 武漢: 華中科技大學, 2011: 40.

[3] 朱星考, 張清洋. 香菇傳統栽培方法“剁花法”的保護與開發[J]. 食藥用菌, 2018, 26(6): 96-98.

[4] 葉曉星. 慶元香菇栽培[M]. 北京: 中國農業科學技術出版社, 2016: 49.

[5] 吳漢東. 知識產權法第五版[M]. 北京: 法律出版社, 2017: 329.

[6] 李墨絲. 非物質文化遺產保護法制研究——以國際條約和國內立法為中心[D]. 上海: 華東政法大學, 2009: 100.

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