破壞軍婚罪中長期通奸行為的規制

潘 宇

(江蘇省公安廳 法制總隊,江蘇 南京 210024)

“兵為民之衛,民無兵不固”。為消除軍人戍守在外的后顧之憂,國家通過設立破壞軍婚罪確保軍人婚姻的持久穩定。然而,我國現行法律體系中僅規定了“結婚”和“同居”兩種破壞軍婚的行為應受法律(刑法)規制,并沒有明確以長期通奸方式對軍婚進行破壞的規制方式,相關危害后果一旦發生,極易引發軍人及其群體的不滿。因此,如何彌補現有法律體系的漏洞,是軍婚保護中亟待解決的問題。

一、長期通奸行為的內涵及特點

通奸行為是指有配偶的男女違背各自與配偶間的忠實義務,雙方自愿發生不正當性關系的行為。長期通奸,是通奸行為在時間上的延長,是通奸行為趨于穩定與持久的一種模式,其對軍人婚姻的破壞具有下列特點：

1.時間上的持久性。長期通奸最主要的特征與危害,集中體現在通奸持續時間的長久。同現行《刑法》中“結婚”或“同居”兩個明示的入罪要件相比,長期通奸在時間維度上對軍婚的破壞與之旗鼓相當。目前,對于長期通奸認定的時間標準尚未有明確定論,筆者認為,通奸雙方在密切保持通訊聯絡的基礎上,反復多次發生性關系是認定通奸行為具有時間上持久性的基礎。

2.方式上的穩定性。偶爾發生的通奸行為,雙方當事人對于通奸時間、地點等行為方式的選擇具有不確定性,但隨著時間的推移,往往會出現一定規律。例如,固定選擇某區域賓館、固定選擇某段時間見面等。一些不法分子為了掩人耳目,會習慣性地選擇遠離軍人配偶單位、住處的地方進行通奸,有的為了不影響正常工作,選擇周末、節假日外出旅游,開房同住。

3.生活上的依賴性。通奸行為一旦趨于持續穩定,通奸雙方難免在經濟上產生交叉。為了不讓軍人從經濟支出上發現配偶存在異常,外出開房、旅行、就餐等共同生活的費用往往由非軍人配偶方承擔,通奸雙方特別是軍人配偶,在經濟生活上產生了對對方的依賴。[1]有的通奸雙方在費用支出上不分你我,甚至在經濟上、生活上給予對方幫助,雙方感情也因此“升溫”。

4.形式上的隱蔽性。通奸區別于“結婚”或“同居”的特點是形式上的隱蔽性。通奸雙方當事人為了逃避社會的譴責,往往低調行事,遠離日常起居場所,難以被外界察覺。現役軍人長期駐守在外,無法及時發現其配偶日常起居和行蹤的異常,一些軍人配偶在長期保持與他人通奸的情況下,通過網絡交流、電話溝通等方式依然能扮演好軍人配偶的角色。

二、長期通奸行為法律規制中存在的現實障礙

(一)是否入罪存在爭議

我國現行法律體系中,沒有明確規定以長期通奸方式破壞軍婚的行為是否構成犯罪，也有觀點認為，可以依照最高人民法院1985年印發的《關于破壞軍人婚姻罪的四個案例》(以下簡稱《案例》)，對以長期通奸方式破壞軍婚的行為進行刑事規制，[2]但上述觀點在實務中存在較大爭議。對上述觀點持反對意見的人認為,該《案例》將長期通奸入罪是對破壞軍婚罪的類推適用。上述《案例》的出臺是基于1979年《刑法》,1979年《刑法》允許類推適用,而1997年《刑法》明令禁止類推，并明確了罪刑法定原則。因此,不能依照上述《案例》對以長期通奸方式破壞軍婚的行為進行刑事規制。[3]就破壞軍婚罪而言,刑法在《案例》出臺以前,只是就量刑情節進行了調整，在犯罪構成要件沒有改變的情況下依然具有參考價值,目前仍有少部分法院援引該《案例》作出判決或裁定。

(二)證據獲取存在難度

通奸行為本身較為隱蔽,一般難以察覺。縱使調取了相關開房記錄,也需要在其他證據的配合下,才能證明雙方長期通奸,很多證人為避免日后遭遇打擊報復往往選擇保持沉默。由于職業的特殊性,軍人處理個人事務的時間相對較少,很難在第一時間察覺到配偶日常生活狀態的異常。[4]偵查機關雖然對破壞軍婚罪具有偵查職權,但在案件受理之初,報案人必須要提供初步證據證明犯罪可能存在。實踐中,許多通奸雙方為了隱瞞相關證據,對通奸時間、地點以及聯系方式等進行了周密安排。因此,軍人依靠自身獲取相關證據的難度很大,企圖“捉奸在床”的可能性微乎其微。

(三)辦案思維存在局限

辦案單位一般圍繞三個方面進行破壞軍婚案件的調查取證工作——是否明知對方是現役軍人的配偶、是否“同居”、是否“結婚”。許多因事實不清、證據不足而被要求補充偵查的案件,大多是因為證明存在“同居”事實的證據不足所導致。一些辦案單位認為一旦沒有固定的居所,雙方“同居”的可能性大大降低。我國刑法體系中,并沒有明確規定“同居”的概念,民事法律中“持續、穩定地共同居住”僅僅是對刑法中“同居”行為認定的一種參考。實踐中,也有一些以長期通奸的方式破壞軍婚的行為被法院認定構成犯罪,主要原因在于辦案單位在長期通奸的基礎上還提供了雙方“共同生活”的證據,法院最終認定“同居”關系成立。因此,全方位收集證據,運用好證據的關聯性原則,對于突破辦案思維的局限顯得十分重要。

三、長期通奸行為法律規制方式探討

(一)完善刑事法規

1.新增構成要件。在原有法律條文的基礎上,將情節惡劣、造成嚴重后果的長期通奸行為列為破壞軍婚罪的構成要件。具體而言,一方面是“人”的情節。國家工作人員特別是黨員領導干部與軍人配偶長期通奸的,應當認定為情節惡劣。公眾對上述人員道德情操和良好品行具有期待可能性,因此應當對上述人員從嚴要求。另一方面是“物”的情節。如誘發相關人員及其家屬自殺或行兇的、造成軍人配偶懷孕(墮胎、生育)的、造成軍人與配偶離婚的等。此外,還可以對經有關部門制止后屢教不改等情節進行考量。[5]

2.改變入罪模式。破壞軍婚罪所保護的法益是現役軍人的婚姻家庭關系,其既體現了軍人與配偶之間需要遵守的婚姻忠誠義務,也體現了其與自然人之間婚姻家庭關系的區別。因此,只要是非軍人過錯對軍婚進行破壞并造成一定后果的行為,都可認定為破壞軍婚罪。長期通奸作為一種對軍婚進行破壞的行為,一旦產生嚴重后果,即可對其進行刑事規制。

3.明確相關概念。長期通奸往往會朝著“同居”的性質與方向進行轉化。H省I市J區法院審理的一起破壞軍婚案,通奸雙方雖沒有長期共同起居、飲食、相互扶助的事實,但二人節假日在外定期開房,期間共同旅游、吃飯、購物、娛樂并在經濟上相互負擔,法院據此認定雙方在長期通奸期間“共同生活”,符合同居的條件。目前我國在刑事立法領域沒有明確“同居”行為的概念內涵,可以考慮將具有“共同生活”情形的長期通奸行為納入“同居”的范圍。

4.推廣案例指導。隨著《最高人民法院關于案例指導工作的規定》的出臺,我國正式確立了案例指導制度。[6]通過典型案例的選樹,統一了司法尺度，提高了審判質量和效率，規范了自由裁量權的行使，促進了司法公平公正,彌補了成文法周延性、應變性、明確性、具體性不足的短板。因此,在難以改變現有法律體系的基礎上,定期推廣破壞軍婚罪方面的典型案例，特別是以長期通奸方式破壞軍婚最終被認定為有罪的案例,可以彌補現行立法局限。

5.擴充自由裁量權。最高人民法院可以嘗試通過司法解釋等形式就破壞軍婚罪法律適用中法官的自由裁量權進一步明確,如對由于長期通奸造成的破壞軍婚行為可在量刑中考慮適用緩刑,對由于“結婚”或者“同居”造成的破壞軍婚行為可考慮更多地適用實刑。在對各類破壞軍婚行為進行震懾的同時區分區別量刑尺度,實現刑事規制措施的完善。

(二)豐富證據種類

1.注重電商交易記錄的收集。隨著支付寶、微信等電子支付方式的普及,現金交易頻率日益減少,在方便群眾生活的同時也便于違法犯罪的證據收集。因此,辦案人員不能僅僅滿足于調取銀行交易流水,要對支付寶、微信、淘寶、京東等電商賬號進行調查收集,從而尋找通奸雙方有無外出旅游、住宿、就餐的經濟支出,有無通過網絡購物的渠道為對方、甚至是私生子購買生活用品等,從而加強論證雙方是否具有共同經濟與生活基礎。

2.注重對感情維系證據的收集。隨著即時通訊技術的發展,人們越來越多地選擇使用網絡社交。因此,及時固定手機短信、微信、微博等聊天記錄,從中獲取相關有價值的線索,對于破壞軍婚行為的認定顯得十分重要。現實生活中,有的嫌疑人為了讓自己的行為不受到規制,刻意表示自己的行為僅構成通奸,甚至有了私生子也謊稱因偶爾通奸所致。聊天記錄的及時固定,可以有力反擊其虛假陳述。此外,通奸雙方育有私生子也是感情維系的重要證據，必要時,應當依法建議被害人申請司法鑒定。

3.注重日常出行軌跡的收集。有的通奸雙方為了掩人耳目,會選擇遠離自己住處的賓館、酒店發生性關系,有的為了不留痕跡甚至會選擇冒用身份證件、單人登記的方式進行入住登記。此時,辦案人員要著重對雙方的交通軌跡進行分析,在監控保存范圍內的還可以調閱監控,從而有力反駁其辯解。

(三)完善刑民銜接

1.主動告知民事程序。一些軍人由于法律知識的欠缺,片面的認為破壞軍婚的行為只能通過刑事手段進行規制。實際上,包括長期通奸在內的破壞軍婚的行為在民事領域同樣構成違法。相關部門應當建立民事訴訟協同機制,在刑事案件程序中主動告知軍人民事救濟渠道,進一步維護其合法權利。同時,相關部門應當為軍人開辟綠色通道,在軍人有需要的情況下為其指派法律援助律師,協助軍人更好地維護自身合法權益。

2.做好證據的轉化提供。通過刑事手段獲得的相關證據往往證明力度較高,轉化到民事訴訟當中進行使用往往事半功倍。相關辦案單位應當主動對接軍人及其家屬,主動向其提供通話記錄、聊天記錄、交易記錄等軍人自身難以收集的證據,減少軍人因重新調查收集證據所帶來的時間與經濟成本。

3.強化負面責任承擔。包括通奸在內的破壞軍婚行為,審判時應當強化通奸雙方不利后果的承擔,給予不法分子一定程度的威懾,使他們畏于法律的威嚴不敢再犯,從而更好地實現對軍婚的民事保護。此外,軍人確因感情破裂需要離婚的,也可主張其配偶進行賠償或承擔財產分割、子女撫養的不利后果。

(四)優化配套措施

1.主動納入社會征信系統。相對于普通婚姻關系而言,通奸行為對軍人婚姻的破壞社會危害性更大。與軍人配偶長期通奸并屢教不改,是違背社會公德、喪失個人信用價值的直觀體現。因此,可以嘗試將包括長期通奸在內的各類破壞軍婚人員納入專門名錄,并通報相關征信機構,對通奸人員從事相關職業、進行相關活動進行限制。

2.主動對接紀檢監察部門。黨紀、政紀處分,同樣也宣誓著國家對通奸、對破壞軍婚行為的態度,是對破壞軍婚的黨員領導干部進行規制的重要措施。對于以長期通奸的方式進行破壞軍婚的黨員領導干部,無論刑事、民事案件辦理情況如何,都應該及時對其違紀行為進行立案調查,并及時作出處理結論。

3.合理利用社會輿論監督。當今社會已進入自媒體時代,微信、微博等即時通訊工具已高度普及。軍人可以合理地運用社會輿論監督,維護自己婚姻家庭的合法權益。客觀公正地曝光包括長期通奸在內的各類破壞軍婚的行為,讓不法人員感受到輿論監督的壓力,同時也給尚未造成嚴重后果的不法人員敲響警鐘。