香港上市公司董事會存在監管疑慮與對策

張思穎

[摘 要]自1997年亞洲金融危機、2007年金融海嘯以來，香港金融市場環境日益復雜，上市公司違規行為經常發生，出現信息不對稱、上市公司刻意隱瞞數據、非法股權交易、董事互相包庇、董事會欠缺獨立性問題。對于上市公司來講，優質的董事會管治可以有效地優化公司的治理水平，為公司的發展提供有力的支持。文章主要對香港上市公司董事會監管存在現狀進行了分析，并提出了改善的建議。

[關鍵詞]上市公司;董事會;監管

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2021.12.053

香港在1997年金融危機爆發后，才開始加強和完善董事會管治法規，香港企業參照1999年經濟合作發展組織（OECD）發表《企業管治守則》，加強董事會的職責。隨后香港金融管理局分別于2000年5月、2001年9月頒布《本地注冊認可機構的企業管治監管政策手冊》，要求所有金融機構依法執行公司治理準則并受法律約束。

2007年金融海嘯再次沖擊香港金融機構公司治理結構的穩健性，亦是金融機構生死存亡的關鍵時刻。2011年，香港交易所頒布《企業管治守則及相關規則》修訂，加強公司治理執法，這十年金融風暴高低起落令香港多家上市公司面臨管治危機，上市公司才開始意識到在金融行業迅速發展過程中治理的重要性。香港交易所有見及此，為了避免日后金融危機再次令上市公司面臨管治危機，于2018年7月頒布《董事會及董事指引》，制定管理層的委任及內部監控制度，建立董事會與管理層的溝通機制，保障董事會獨立性及加強信息披露機制透明度，避免上市公司違規行為產生。故此，董事會獨立性、內部風險管理措施是上市公司治理結構的重要指針，對上市公司管治成功與否起到關鍵作用。

1 香港特區政府管治角度層面分析與對策

從香港特區政府管治角度分析，企業管治架構中不同持份者有著不同的角色和責任。香港特區政府的主要角色是建立公平公正的法律環境，推廣優質的董事會管理文化，凸顯香港金融制度嚴謹的環境下確立優質的董事會治理價值觀及標準，涵蓋了上市公司治理目標及策略的制定與監察，讓上市公司在市場穩健地發展。香港上市公司必須遵守香港交易所的上市規則。同時，香港監管要求明確地指出董事會必須要有專業知識和技能的董事，保持董事會獨立性，承擔較高程度的董事責任。但目前香港上市公司在嚴厲的監管制度下，上市公司仍經常出現違規行為，遭到香港證監會譴責和罰款，涉及法律責任。因此，建議香港監管機構審視獨立董事制度，加強上市公司的內部監控制度。

香港監管機構包括香港金融管理局、香港證監會和香港交易所的政策變化和監管制度的變遷，對于制度變化前后監管力度的強度不斷增強，規定上市公司必須保證董事會的獨立性，確保獨立董事不受控于大股東，強制性引入獨立董事制度，設立審核委員會、薪酬委員會、提名委員會等，制定透明監督管理層制度，維持穩健的風險管理和內部監控系統，維護公眾利益，喚醒了業界對董事會管治的高度關注和重視。同時，董事會獨立性如何影響公司違規行為也受到學者的關注和重視，相關研究也相繼開展。上市公司違規行為是由于公司治理結構失誤，上市公司沒有按照規則和制度對公司的股東、管理層的行為進行法律約束時，便出現了公司違規行為，亦是上市公司內部治理不完善與外部監管不力的后果。因此，建議上市公司貫徹、維護監管核心原則，強化風險辨識，制定有效的風險預案措施。監管機構應審視現有的法規和執法力度，對于上市公司違規行為除了譴責和罰款外，應實施較高的懲罰，加強對上市公司違規行為的法律責任意識。

2 監管制度視角分析與對策

從監管制度層面分析，獨立非執行董事及非執行董事所謂的“獨立性”理論，香港金融管理局作出定義，指不受行政人員或外界的不當影響，并且慎重考慮所有相關數據和意見，從而作出客觀獨立的判斷。倘若獨立董事代表某機構的股東利益，或某種聯系，都不能視作獨立。目前，香港充斥很多上市公司違規行為問題，獨立非執行董事及非執行董事監督職能未能充分發揮作用，香港上市公司治理結構和內部風險管理措施不完善外，說明外部監管機構和處罰機制存在灰色地帶和漏洞，因此建立完善的監督機制和保障中小股東的措施是關鍵因素，外部監管力度越強，促使董事會成員勤勉履行職務，并且需要及時揭發違規行為而不是包庇隱瞞，從而抑制上市公司違規現象發生。

上市公司違規行為不能只從加重刑罰或加強法規入手，董事會成員的素質和道德素養同樣重要。董事會的文化會影響董事會成員的行為，有助于增強董事會成員盡職盡責。根據香港交易所“董事會及董事指引”，指出一個高質素的董事會來自多元背景、獨立思考、能干、具備良好資歷兼積極投入的勝任人士。董事會職責確保透明度，在公司年報中作出充分的匯報，包括財務報表、企業管治與環境、社會及管治、披露董事會的職權范圍和常規、公司內部政策等，并且對董事進行問責，在決策過程中必須要考慮到股東和權益人的意見。因此，建議董事會成員構建在時間投入、專長和獨立性上，需具備較高水平的專業背景和大量時間積極投入，獨立非執行董事沒有意愿參與董事會事務中，沒有發聲表達反對和質疑意見，只會降低董事會監督的有效性。

3 董事會職能和董事職責

上市公司被認定為標桿、行業領先的龍頭企業。無論企業在治理嚴厲的香港交易所上市，董事會成員一般由高學歷和很強的法律、會計等專業背景及行業專家組成，按香港交易所上市準則和監管要求執法，設立審核委員會等專職委員會，保持董事會獨立性。雖然執行董事、非執行董事和獨立非執行董事的職責和職能不盡相同，但所有董事均需承擔法規及上市規則下相同的法律責任，所有董事在履行職責過程中，必須誠信及真誠行事，避免出現實際及潛在的利益及職責沖突，保障中小股東權益。上市公司需按照香港交易所的上市規則訂明審核委員會的職能，監察公司的財務報表、年度及中期報告及賬目的完整性、檢討風險管理及內部監控，并且確保外聘核數師的審計工作的客觀性及獨立性不會受到干擾，遵守財務報告的稅務法律及監管規定的要求。而薪酬委員會的職能就董事會及管理層的薪酬提供建議，制定策略及政策，落實薪酬政策的常規及透明的程序，有助上市公司激勵、挽留及吸納最優秀的人才，為股東創造最大價值，符合經濟效益。

事實上，香港投資界對獨立董事制度能否增強董事會獨立性持懷疑態度較多，投資界質疑獨立非執行董事及非執行董事的發揮作用究竟是監察上市公司運作，還是向上市公司的控股股東服務，認為擁有銀行和金融背景的獨立非執行董事及非執行董事發揮向控股股東服務功能顯著，公司的融資和投資業務得到增長，但監察上市公司運作的功能沒有充分發揮出來，比其他背景獨立董事例如法律和會計背景的獨立非執行董事及非執行董事的監察功能為弱，原因是上市公司一股獨大導致獨立非執行董事和非執行董事聽命控股股東，而且聘用銀行或金融背景的獨立非執行董事和非執行董事建立關系網絡，有助于上市公司獲取信貸融資資源和信息。但亦有投資界認為董事會提高獨立性是理所當然，上市公司面臨管治危機時，獨立非執行董事和非執行董事可發揮監督功能，對于外部監管制度要求不能坐視不理，必須依法遵守，避免涉及法律責任和遭受譴責。由此可見，董事會成員的道德操守會以謹慎、勤勉盡職行事，阻止實際控制人在關聯交易掏空行為及遵守監管機構的要求和上市規則。

4 結論

監管制度變遷凸顯政府監管強度視角為切入點，研究上市公司違規問題如何長遠抑制，香港上市公司的董事會和管理層團隊除了依法執行管治常規及遵守法則和受法律約束，怎樣加強董事會治理能力和獨立性，如何影響和深化政府監管效應，以維護股東及其他相關人士之利益，確保香港上市公司完全符合經修訂的香港交易所和香港金融管理局監管手冊的規定，強化董事會獨立性，加強上市公司內部風險管理措施。特區政府實施政策和外部監管機構的監管力度的效應與上市公司董事會治理是值得深化探討的。

參考文獻：

[1]MA J，KHANNA T.Independent directors dissent on boards： evidence from listed companies in China[J]. Strategic management journal， 2016，37（8）： 1547-1557.

[2] Guerrero S， et al.Board member monitoring behaviors in credit unions： the role of conscientiousness and identification with shareholders[J]. Corporate governance： an international review， 2017，25（2）： 134-144.

[3]陸正飛， 胡詩陽. 股東—經理代理沖突與非執行董事的治理作用——來自中國A股市場的經驗證據[J].管理世界， 2015（1）： 129-138.

[4]龔輝鋒，茅寧.咨詢董事、監督董事與董事會治理有效性[J].管理科學學報，2014， 17（2）： 81-94.

[5]方正，徐向藝.金字塔結構、股權制衡與上市公司股價信息質量[J].經濟管理， 2013（11）：178-188.

[6]葉青，趙良玉，劉思辰. 獨立董事“政商旋轉門”之考察：一項基于自然實驗的研究[J].經濟研究，2016，51（6）：98-113.

[7]辛清泉，黃曼麗，易浩然.上市公司虛假陳述與獨立董事監管處罰——基于獨立董事個體視角的分析[J].管理世界， 2013（5）：131-143，175.

[8] 郝云宏.公司治理內在邏輯關系沖突： 董事會行為的視角[J].中國工業經濟，2012， 294（9）：96-108.

[9]楊再平.有效銀行監管機制問題探析[J].金融研究，2015，416（2）： 23-28.

[10]楊青，朱曉洋，方悅平，等.公司復雜性、最優董事會及其獨立性選擇[J].金融研究， 2012，386（8）：125-138.