企業(yè)經(jīng)營與單位犯罪

于興泉

近幾年，筆者辦理了大量企業(yè)經(jīng)營者的刑事辯護案件。仔細數(shù)來，被告人有董事長，也有總經(jīng)理，他們有技術專長、有經(jīng)營管理能力，他們被判入獄是對整個社會的損失。難道現(xiàn)階段的企業(yè)經(jīng)營者的刑事法律風險如此嚴峻？

司法實踐中，“單位犯罪”是企業(yè)較為容易觸及的一大類刑事法律風險，尤其是隨著我國民營經(jīng)濟活躍與刑法體系的不斷完善，單位犯罪更是成為現(xiàn)階段我國民營企業(yè)的“法律陷阱”。

單位犯罪的淵源

“單位犯罪”一詞在我國的最早來源是1997年修訂的《中華人民共和國刑法》。新中國成立初期，我國大陸尚沒有關于單位犯罪的相關規(guī)定。

1987年《中華人民共和國海關法》出臺，首次將單位列為犯罪主體，標志著單位犯罪在我國大陸正式確立。繼《海關法》之后，至1997年《刑法》頒布以前，立法機關又先后出臺了12部單行刑事法律，均涉及到單位犯罪。日漸豐富和完善的法律體系，為懲治單位犯罪提供了明確的法律依據(jù)。

單位犯罪的處罰

依據(jù)我國刑法的規(guī)定，單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體為單位謀取利益，經(jīng)單位決策機構或者負責人決定實施的，依照法律規(guī)定應當負刑事責任的危害社會的行為。

我國刑法對單位犯罪的處罰規(guī)定為：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”

從司法實踐來看，我國對絕大多數(shù)的單位犯罪實行的是雙罰制，即對單位處以罰金刑，同時對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以自由刑或財產(chǎn)刑，但同時也不排除法律特殊規(guī)定的“單罰制”。

（1）對于犯罪單位，我國刑法的處罰只有罰金一個刑種。（2）對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以刑罰，以自由刑為主，根據(jù)犯罪情節(jié)輕重、責任大小，可附加適用財產(chǎn)刑，處以罰金或沒收財產(chǎn)。何為“直接負責的主管人員和其他直接責任人員”？一般認為，直接負責的主管人員是指在單位實施的犯罪中起決定、批準、授意、縱容、指揮等作用的人員，一般是單位的主管負責人，包括法定代表人。其他直接責任人員是在單位犯罪中具體實施犯罪并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。

單位犯罪除了觸及刑法，大部分還會違反行政法律、法規(guī)規(guī)定。因此，對犯罪單位，司法機關在對單位及其負責人追究刑事責任的同時，行政機關也會對單位予以行政處罰，如吊銷經(jīng)營許可證、禁止在一定期限內(nèi)從事某些市場行為，或直接吊銷營業(yè)執(zhí)照等。對單位犯罪的相關責任人，除了追究其刑事責任，還可能要求其在一定期限內(nèi)不得擔任公司高管、不得從事某些職業(yè)，或終生禁止從事某些職業(yè)等。

單位犯罪的類型與罪名分布

近年常見的單位犯罪主要有六大類：一是生產(chǎn)、銷售偽劣商品類犯罪，如生產(chǎn)銷售假劣食品藥品、農(nóng)藥、化妝品等；二是走私類犯罪，如走私普通貨物、物品罪，走私文物罪，走私珍貴動物、珍貴動物制品罪等；三是商業(yè)賄賂類犯罪，如非國家工作人員受賄罪、單位行賄罪等；四是侵犯知識產(chǎn)權類犯罪，如侵犯著作權罪、侵犯商業(yè)秘密罪等；五是非法經(jīng)營類犯罪，如買賣公民信息罪，組織、領導傳銷活動罪，非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權罪等；六是破壞金融秩序類犯罪，如非法吸收公眾存款罪、洗錢罪等。

如今，我國單位犯罪幾乎涉及企業(yè)所有的市場行為，共有160多個罪名，約占刑法罪名總數(shù)的1/3。從其具體罪名分布來看，占比最高的如虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，非法吸收公眾存款罪、非法占用農(nóng)地罪、污染環(huán)境罪及貪污賄賂罪。

單位犯罪的原因

一般認為，造成單位犯罪的原因有：

（1）法律規(guī)定滯后及“法不責眾”心理。當面對一些新生事物時，某些企業(yè)經(jīng)營者對罪與非罪的界限把握不清，面對周圍的不規(guī)范現(xiàn)象，認為“法不責眾”，結果紛紛掉進了“陷阱”。

（2）規(guī)章制度不健全，管理上存在漏洞。企業(yè)在經(jīng)營過程中，主觀隨意性較大的現(xiàn)象普遍存在，管理欠規(guī)范，缺乏必要的警惕和防范。

（3）利益驅(qū)動，鋌而走險。企業(yè)都是逐利的，一些民營企業(yè)存在“找快錢”“發(fā)大財”的思想，時常會經(jīng)不住誘惑。

（4）司法環(huán)境影響。如近年來的營商環(huán)境建設，其主要目的是改善企業(yè)的投資環(huán)境，為企業(yè)發(fā)展提供便利，自然也包括法治環(huán)境的改善。這個過程本身也會使得單位犯罪的風險在特定時期內(nèi)看起來趨高。

當然，政府與市場的關系未能理順，民營企業(yè)融資難、市場準入受限，民營企業(yè)地位有待提高等等，也是導致部分民企涉嫌單位犯罪的深層次原因。

單位犯罪的法律風險防控

“上醫(yī)治未病”。預防為主顯然是成本最低且最有效的應對之策。

（1）民企生產(chǎn)經(jīng)營全過程的刑事法律“體檢”。即請專業(yè)的法律風險管理服務機構或?qū)＜遥ㄆ诨虿欢ㄆ诘貙ζ髽I(yè)的整體或局部進行科學調(diào)查、分析和評估，發(fā)現(xiàn)潛在的法律風險，提出有效的管控方案。

（2）靠法律風險防范機制的制度化、常態(tài)化。企業(yè)應把法律風險防范的有關措施移植到企業(yè)的制度體系之中，做好合規(guī)建設。

（3）靠企業(yè)家自覺建立規(guī)則意識。強化規(guī)則意識，堅持“底線思維”，自覺遵守市場規(guī)則和契約精神，自覺踐行社會公德與優(yōu)良傳統(tǒng)文化。

（4）配套專業(yè)的刑事法律風險管理人才——刑事專業(yè)律師。專業(yè)的事應該交給專業(yè)的人去辦。企業(yè)經(jīng)營者應堅信：風險診斷或評估成本，遠低于刑事風險爆發(fā)后所造成的經(jīng)濟損失。

當前，企業(yè)經(jīng)營者雖然面臨著較為嚴峻的法律風險，但隨著一個個利好政策消息的到來，我們有理由相信，企業(yè)經(jīng)營者依舊是經(jīng)濟活動的重要組織者，是實施創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略的中堅力量。企業(yè)經(jīng)營者應依法經(jīng)營，增強法制意識，努力發(fā)展壯大。