合伙人提供勞動可以要求領取報酬嗎等4則

合伙人提供勞動可以要求領取報酬嗎

小保：

我與幾位朋友合伙創辦了制鞋廠，合伙協議和合伙章程就各自的出資數額、合伙的利潤分配及虧損分擔、合伙事務的執行等作了規定。其中，我擔任執行合伙人。制鞋廠成立以來，我經常加班加點，在經營管理方面付出了大量的心血，但沒有任何勞動報酬。我認為自己既是投資人又是勞動者，應享有普通勞動者的權利，有權從制鞋廠領取工資，但遭到其他合伙人的一致反對。

請問：合伙人提供了勞動能否要求領取報酬？

楊求真

楊求真：

合伙是指自然人、法人或其他組織訂立合伙協議，共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險的營利性組織。合伙人之間的合伙關系由民法予以調整，它與勞動關系之間存在一定的差別。《民法典》第九百七十一條規定：“合伙人不得因執行合伙事務而請求支付報酬，但是合伙合同另有約定的除外。”勞動關系必須產生于勞動過程中，勞動者將自己的勞動力提供給用人單位并與用人單位的生產資料相結合，形成了勞動過程，勞動者當然有權獲得勞動報酬。而在合伙關系中，合伙人之間共同出資、共同經營、共擔風險、共享利益，合伙人因執行合伙事務而提供的勞動屬于自雇勞動。也就是說，合伙人自己的勞動力與自己的生產資料這兩種要素結合不產生勞動法上的勞動關系，所以，原則上合伙人不能請求支付報酬。當然，合伙合同中約定有報酬的，則從約定。

因此，勞動者作為合伙人執行合伙事務，要想取得相應的報酬，一定要在簽訂合伙合同時提出并載入合伙合同之中，否則事后不能依照《勞動法》的相關規定主張勞動報酬、繳納社會保險等權益。

小保

對于單方行為，超過一定期限不提異議視為同意

小保：

方某原是某公司經營部經理，后因違反公司規定且無法勝任本職工作等原因，公司決定將方某調整到綜合部任經理，月工資由6000元降至5000元，并口頭通知了方某，方某未提出異議。方某到綜合部工作5個月后提出辭職，并認為該公司未與其協商一致就調整降薪，單方變更勞動合同是無效的，要求公司補足5個月的工資差額計5000元，遭到公司拒絕。

請問：如果方某就此申請勞動仲裁，會獲得支持嗎？

徐曼

徐曼：

《勞動合同法》第三十五條規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式。”該規定要求變更勞動合同必須采用明示的方式作意思表示，從而成了用人單位行使用工管理權的“緊箍咒”。《民法典》關于“默示視為同意”的規則使用人單位獲得了一定的解放。《民法典》第一百四十條規定：“行為人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律規定、當事人約定或者符合當事人之間的交易習慣時，才可以視為意思表示。”據此，當事人的默示在符合相應條件下將視為其意思表示。

默示視為同意的規則也適用于《勞動法》領域。用人單位進行調崗降薪、行使用工懲處權，或者勞動者請假等，在符合法律規定或勞資雙方約定的情況下，即使一方未明確表示同意，仍能發生認可的法律效果。比如，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十一條規定：“變更勞動合同未采用書面形式，但已經實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內容不違反法律、行政法規、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。”即若用人單位單方調崗、降薪，勞動者接受且在一個月內未提出異議的，則視為勞資雙方已達成一致。在法律無明確規定時，用人單位也可以在勞動合同或內部規章中依法確立“默示即視為同意”的條款。

本案中，方某接受某公司的單方調崗決定，明知工資調低而在1個月內未提出異議，有關崗位和工資的變更已具備了書面變更的效力。因此，方某在實際履行變更后的勞動合同達5個月之久，才提出異議，并請求公司補足其5個月的工資差額，難以獲得勞動仲裁委的支持。

小保

員工同意入職，用人單位錄而不用構成違約嗎

小保：

我參加某公司市場經理崗位的面試，半個月后收到了錄用通知函，函中除載明了擬訂立的勞動合同的期限、試用期限、報到入職日期、月基本工資等內容外，還特別要求我應于收悉后2日內簽署是否同意入職的意見。我當天就簽字同意入職，并以掃描件形式發還給公司。可是當我按約定日期到該公司報到時，卻被告知該崗位已錄用他人。我認為該公司錄而不用，違背了誠實信用原則，給我造成了一定的損失。

請問：我可以要求該公司承擔何種責任？又應該向哪個部門求助？

魯全恒

魯全恒：

現實中，用人單位錄而不用的情況并不少見，因《勞動合同法》對錄用通知的性質和效力沒有相應的規定，以致被肆意“放鴿子”的勞動者在維權時困難重重，現在《民法典》有了相應的規定。《民法典》第四百九十五條規定：“當事人約定在將來一定期限內訂立合同的認購書、訂購書、預訂書等，構成預約合同。當事人一方不履行預約合同約定的訂立合同義務的，對方可以請求其承擔預約合同的違約責任。”據此，預約合同是一種獨立的合同。本案中，你與該公司尚未建立勞動關系，雙方之間的糾紛不屬于勞動爭議，故完全可以依據《民法典》的上述規定來處理。該公司向你發出載明勞動合同期限、試用期限、月基本工資等具體內容的錄用通知函，這屬于向你發出要約；你在對方限定的期限內確認同意入職并予以回復，構成承諾，此時你們雙方已經具有于將來一定期限內建立勞動關系和訂立勞動合同的意思表示，故該錄用通知書屬于預約合同的性質，某公司應當履行為你辦理入職手續、與你訂立勞動合同的義務。而某公司出爾反爾，單方阻卻勞動關系的建立，無疑構成了違約，所以你可以要求該公司承擔賠償損失等違約責任，即可以直接向法院起訴，提出相應的訴求。

應當指出，如果勞動者收到錄用通知書并簽署同意入職，之后又拒絕入職的，同樣構成違約。至于違約一方應如何承擔違約責任，如果錄用通知書中約定了違約金條款，則違約一方應承擔支付違約金的責任；如果未就違約金作出約定，則違約一方應承擔賠償對方損失等違約責任。

小保

從事勞務受到損害，侵權人無力賠償時怎么辦

小保：

我是一名家政工作人員，通過朋友介紹在蔡某家做干活，包括料理家務和買菜做飯等。一天，我外出買菜，在返回途中被收廢品的魏某騎三輪車撞倒受傷，我不負任何責任，此次車禍導致我受到的損失達8萬元，而侵權人魏某根本無力賠償。

請問：我可以要求雇主蔡某負責賠償嗎？

李萍

李萍：

《侵權責任法》第三十五條規定：“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。”《民法典》對該條規定進行了補充和完善。《民法典》第一千一百九十二條第一款規定：“個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。接受勞務一方承擔侵權責任后，可以向有故意或者重大過失的提供勞務一方追償。提供勞務一方因勞務受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。”第二款規定：“提供勞務期間，因第三人的行為造成提供勞務一方損害的，提供勞務一方有權請求第三人承擔侵權責任，也有權請求接受勞務一方給予補償。接受勞務一方補償后，可以向第三人追償。”

《民法典》的規定與《侵權責任法》的規定相比，有兩處變化：一是雇員因勞務造成他人損害，且主觀上存在故意或者重大過失的，雇主在承擔賠償責任后有權向雇員追償；二是雇員在勞務中遭遇第三人侵權，如果能找到侵權人且侵權人具有賠償能力的，則由侵權人承擔賠償責任；如果無法確定侵權人或者侵權人無力賠償的，則依據公平原則，由雇主給予補償，這可以更好地保護雇員權益。

本案中，雖然侵權人是確定的，但由于侵權人魏某無力賠償你的全部損失，所以根據公平原則，你可以要求蔡某對你所遭受的損失給予補償。

小保