股權讓與擔保制度研究

摘要：隨著市場經濟的蓬勃發展，股份讓與擔保也迅速發展開來，而股份讓與擔保就屬于讓與擔保下面的子范疇，它也是一個非典型的保證方法。它在不轉移占有的前提下轉移股票的所有權，使股權的用益物權性質和擔保物權性質得到最大的發揮，有利于解決融資難的問題，推進商事交易的快速發展。

關鍵詞：讓與擔保;股權讓與擔保;擔保方式

一、讓與擔保概述

讓與擔保制度是市場主體自發創設的一種融資擔保方式，讓與擔保制度與抵押、質押等均不相同，其指的是債務人或者第三人通過轉移擔保物權的方式來保證自己債務得到履行，讓與擔保權人以擔保范圍為限行使其對擔保物的所有權。而股份讓與擔保制度，正是以股份視為標的物的讓與擔保制度權利。二零一九年，《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下簡稱《會議紀要》）中介紹了關于股權讓與擔保的有關問題，并肯定了股權讓與擔保的法律效力，但是因為屬于審判會議紀要，并不具有效力性。股權讓與擔保是一種新的商事行為，對其制度建構并不全面。在中國裁判文書網中輸入"股權讓與擔保"關鍵詞可以檢索到很多法律文書，但是判決結果和理由并不一致，并沒有統一的裁判標準。

二、股權讓與擔保概述

股權讓與擔保指的是擔保人通過轉讓自己的股權來獲得資金，股權作為擔保物在債務不履行或者不完全履行時候由債權人取得。具有從屬性時，主合同借款協議不成立或不生效，而從協議也不成立和生效。債權人僅僅享有股權所有權而不享有股權，債務人作為股東仍然可以占有股權，行使占有、使用、收益的權利。股權讓與擔保機制，是讓與擔保制度在民商事融資擔保實務中所形成的非典型擔保方法，通常具有顯著提升交易效果、拓寬融資渠道、擔保方式靈活等優勢。

（一）股權讓與擔保的性質

探討股權讓與擔保的性質應遵循法律目的和追求良好法律效果，使股權讓與擔保制度既符合經濟發展又能為社會帶來效益，從這個意義上講，"擔保物權構成說"中"擔保權說"是更符合發展要求的理論。理由如下：

1.體現當事人的內心真意

股權讓與擔保設定人本意是為方便快捷地獲得借款而轉讓權利進行擔保，股權轉讓只是為順利獲得融資的擔保行為，債權人最終目的也不是獲得股權所有權成為公司股東，當事人是約定以股權讓與的方式賦予債權人部分權利，包括債權人對股權的優先受償權以及部分股東權利，把信用風險和交易成本降到最低來增加融資的機會，債務清償完畢時，股權應當返還于債務人。擔保權說本質仍以擔保為核心目的，輔以合理的公示程序，更能反映和支持當事人真實的意思表示。

2.保障擔保設定人的權利

在擔保物權說的理論邏輯下，我們可以根據當事人之間相互融資的經營目的，把債務人所獲得的股份使用權構造為一個相互擔保物權，在債務無法償還時，須完成相互保證物權實現價格的程序，債務人才能以股份獲得受償，而股份變更價格則需要完成清算的過程，這就可以防止了債務人直接取得較高額價格的股份，以免超越相互擔保的經營目的而獲取超額的收益，進而維護了相互保證設定人及其他債務人的權益。

（二）股權讓與擔保的特征

1.股權讓與擔保的非典型性

股權讓與擔保的非典型性主要是說不同于抵押或質押擔保，它是由變化多樣的現代交易市場衍生出的產物，并未納入我國現行法律體系中。股權讓與擔保與抵押、質押雖說都為債權擔保的種類，但股權讓與擔保的非典型性在于物上附帶權利的移轉，股權作為標的物又具有一定的特殊性和商業價值，充分反映了商事交易的需求，通過所有權權利的移轉來實現擔保功能是從商事實踐發展而來，適應市場和社會發展的需要，并且股權讓與保證活動是經過訴訟當事人各方認可并協議的成果，表達了訴訟當事人的本意自治，更展現出權益讓與保證的靈活多樣。

2.股權讓與擔保的從屬性

設立股權讓與擔保是為借款提供擔保服務的，擔保設立人的首要目的是獲得融通資金，所以擔保設立人通常會與債權人先簽訂借款合同，而為了使債權能夠順利實現，雙方達成協議以股權轉讓作為擔保，股權轉讓合同為從合同，主要作用是擔保主合同借款約定的履行，所以股權讓與擔保從屬于被保證的債權人。主合同不成立或不生效則從合同也不成立或不生效，即主債權債務關系不成立，那么股權受讓關系也不成立，股權讓與擔保也就不能發揮效用。

三、股權讓與擔保的權利行使問題

股份讓與擔保的債務人無法償還債務時，債務人可對擔保股份進行清算或變賣的處理，或在保證債權價值范圍內以取得的價格優先受償。讓與所擔保股份的變價款，在尊重雙方協議的基礎上應確定為正當合理，以避免與當時股票市場價格相差太多，如當事人之間未能達成協議，則人民法院應當確定用一個客觀公正的方法，來確認股份變動價格數額。由股權讓與擔保公司所擔保的債權類別與普通擔保債權的類別并無不同，確定股權讓與擔保債權的范圍應該按照當事人約定的擔保目的為依據進行，擔保債權的范圍應該按照當事人的意愿。擔保人的債權既可以是現在的債權，也可以是未來的債權，但各方當事人之間可以約定，保證的對象不僅僅本金，還包含利息以及保管擔保財物和實現保證物權的必要費用等。

四、結語

股權讓與擔保不僅可以提升經濟交往的效率，解決融資困難的問題，還可以使股權的用益物權性質與擔保物權性質得到最大限度的發揮，有效的解決市場運營過程中的資金需求問題，值得我們深入細致的進行研究。

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作者簡介：王曼菁，浙江溫州龍灣區，1988年11月，本科，職稱：無，工作單位：浙江省高級人民法院，研究方向：民商法學。