期貨行業法治化建設對期貨公司高質量發展的作用與展望

葛國棟

2022年4月20日，十三屆全國人大常委會第三十四次會議表決通過了《中華人民共和國期貨和衍生品法》（以下簡稱《期貨和衍生品法》），自2022年8月1日起施行，期貨行業期盼了30多年的“行業基本法”終于正式通過。經過多年的探索發展，中國期貨市場已經形成了一整套具有中國特色、行之有效的監管理念。當下，面對全球金融風險加速暴露，我國期貨市場建設與發展也進入了全新發展時期，從國家戰略頂層設計出發，“服務國民經濟，防范化解金融風險，加快打造我國大宗商品國際定價中心，提升價格影響力”已成為期貨市場發展的最大目標，此時推出《期貨和衍生品法》，是業內外都盼望已久的一件大事，有利于規范和促進期貨交易，更好發揮期貨市場的功能，對于活躍商品流通、推動產業升級、促進經濟高質量發展等具有劃時代的重要意義。

我國期貨市場起源于20世紀90年代初，陸續經歷了盲目發展、清理整頓、規范發展、全面創新等階段。縱觀30余年的發展歷史，期貨市場整體運行質量和效率的不斷提升，與專業規范的法治化建設息息相關。

期貨市場發展初期，“無法可依、無人監管”的局面導致了期貨行業的無序發展：機構紛亂無序、品種嚴重重復、過度投機嚴重、市場操縱頻發、欺詐亂象叢生等風險事件屢見不鮮，沖擊了實體經濟的運行，引起了一系列的經濟糾紛和社會問題。

歷經兩次清理整頓后，在1999年6月，國務院第267號令發布并實施《期貨交易管理暫行條例》。自此，期貨行業逐步走上了法治化的規范發展道路，開啟了依法治市的新征程，期貨公司也步入有序競爭、規范發展階段。2007年以來，以《期貨交易管理條例》（以下簡稱《條例》）為基礎、證監會部門規章及規范性文件為主導、交易所協會自律規則為補充的期貨行業法律體系不斷完善，為期貨公司的發展提供了較為堅實的法律基礎。

自2011年起，隨著中國證監會及中國期貨業協會發布《期貨公司期貨投資咨詢業務試行辦法》《期貨公司資產管理業務試點辦法》《期貨公司設立子公司開展以風險管理服務為主的業務試點工作指引》等規范性文件，期貨公司逐步探索期貨投資咨詢、資產管理、風險管理等創新業務，開始擺脫同質化、低層次市場競爭的狀況，邁進了差異化經營的創新發展階段。

與此同時，我國在股指期貨市場率先推行投資者適當性制度，后期適當性制度不斷被完善并逐步應用于商品、金融期貨。2016年，中國證監會發布《證券期貨投資者適當性管理辦法》（以下簡稱《適當性辦法》），作為我國證券期貨市場首部投資者保護專項規章，全面規范了證券、基金、期貨經營機構的適當性義務，通過適當性管理構筑了保護投資者的第一道防線，給中小投資者權益保護帶來積極和深遠的影響。

然而，三十而立的期貨行業仍缺乏一部統一調整期貨和衍生品市場的基本法。經過多年醞釀，期貨行業立法進程取得突破性進展。2021年4月，《期貨法（草案）》提請全國人大常委會初次審議。2021年10月，草案更名為《期貨和衍生品法（草案）》，在廣泛聽取各方面意見、充分吸收一審建議的基礎上作出了優化和調整，并通過了全國人大常委會二次審議。如今，《期貨和衍生品法》正式發布，行業基本法的出臺也為期貨公司的未來發展提供更為堅實的支撐和保障。

這部沉甸甸的法律對期貨行業具有重大意義，在法律的保駕護航下，有利于進一步促進期貨公司高質量發展，同時加速期貨公司的轉型、創新，為期貨公司提供新的發展機遇，具體表現在厘清期貨公司業務范圍、加強從嚴監管態勢、強化期貨交易者保護力度等方面。

厘清期貨公司業務范圍 鑄就期貨行業未來發展的法律基礎

《期貨和衍生品法》劃定了期貨公司專營業務范圍

《期貨和衍生品法》第六十三條規定，期貨公司可以從事期貨經紀、期貨交易咨詢、期貨做市交易及其他期貨業務，未經中國證監會核準，任何單位和個人不得設立或者變相設立期貨公司，也不得經營或者變相經營期貨業務，這意味著上述幾類業務明確為期貨公司的專營業務范圍。

一是期貨經紀業務規模和收入不斷增長，期貨經紀業務的基礎性地位愈發牢固。作為連接市場的橋梁，期貨公司為期貨市場規模體量的高速增長做出了不可磨滅的貢獻。

在客戶權益方面，2016年末的全國客戶權益為4369.07億元，截至2021年末，客戶權益已超過1萬億元，增幅高達171.16%，相較于同期滬深股票市場總市值80.26%的增幅，期貨市場的規模增速明顯要高于股票市場;手續費收入方面，2016年末的全國期貨公司手續費收入為18.13億元，到2021年末手續費收入已達29.72億元，增幅為63.93%，且2021年度期貨公司手續費收入占營業收入比重為54.32%，可以看出，期貨經紀業務在收入貢獻方面維持著較高比重。

《期貨和衍生品法》將期貨經紀業務明確為期貨公司專營業務，有利于期貨公司進一步鞏固業務“基本盤”，為期貨公司實現高質量發展奠定堅實的基礎。

二是期貨交易咨詢業務和期貨做市交易業務靜待厚積薄發。期貨交易咨詢業務方面。自2011年中國證監會放開期貨投資咨詢業務以來，該項業務收入水平持續處于低位，難以成為期貨公司新的利潤增長點。但是，期貨行業認識到投研能力的打造是提升期貨公司綜合服務水平的基礎性工程，并不能簡單與咨詢業務收入掛鉤。通過加強投研能力建設，期貨公司可以實現投資研究與風險管理、資產管理之間的良性互動，從而進一步提升服務實體經濟水平和大類資產配置能力。隨著基金投顧試點的落地，券商、基金等金融機構逐步加快從賣方向買方轉型的步伐，這也為《期貨和衍生品法》正式實施后期貨公司在咨詢業務項下開展買方投顧業務打開了想象空間。

期貨做市交易業務方面。伴隨2017年我國境內第一個商品期權的上市，期貨公司開始通過風險管理子公司參與做市業務。從業務規模上看，期貨風險管理子公司近五年來的做市業務呈爆發之勢。參與品種方面，由2017年的2個增加到2021年的70個，增幅為3400%;期權做市交易額方面，2021年度為1759.87億元，相較于2017年度34.63億元增長4982%;期貨做市交易額方面，2021年度為20.2萬億元，2017年未開展期貨做市，而2018年度的該項數據為4409.16億元，增幅為4481%。期貨風險管理子公司參與期貨期權做市，在很大程度上解決了期權產品眾多合約和期貨非主力合約的流動性問題，降低了市場異常波動以保障市場穩定運行，有助于衍生品市場為實體經濟提供更加豐富的風險管理工具。

《期貨和衍生品法》將期貨交易咨詢業務和期貨做市交易業務納入期貨公司專營業務范圍，必將提振期貨行業開展這兩項業務的信心，而監管層也可以借此契機給予期貨公司更多的政策支持。

《期貨和衍生品法》為期貨公司充分預留了未來業務拓展空間

一是境外期貨經紀業務。《期貨和衍生品法》第一百二十條規定：“境內單位或者個人從事境外期貨交易，應當委托具有境外期貨經紀業務資格的境內期貨經營機構進行，國務院另有規定的除外。”目前，期貨公司主要通過在境外設立子公司的方式為客戶提供境外期貨經紀服務，期貨公司本身并不能從事相關業務。但通過多年來在中國香港、新加坡等地運行子公司，期貨行業在開展境外期貨經紀業務方面已經具備了一定基礎。雖然現階段在外匯管制等方面仍存在一些問題，但《期貨和衍生品法》為境外期貨經紀業務提供了明確依據，也會推動監管部門去解決操作層面的問題，未來境外期貨經紀業務的舞臺必將有期貨公司的一席之地。

二是場外衍生品業務。《期貨和衍生品法》將期貨交易以外的，以互換合約、遠期合約和非標準化期權合約及其組合為交易標的的交易活動稱為衍生品交易，也就是目前行業內慣稱的場外衍生品業務。現階段，銀行、券商都可以開展場外衍生品業務，期貨行業則是通過風險管理子公司參與該類業務。與做市業務類似，期貨風險管理子公司近五年來的場外衍生品業務規模呈井噴之勢。期貨風險管理子公司開展的場外商品衍生品業務名義本金年末存量由2017年的90.73億元增加至2021年的1754.9億元，增幅為1834%;期貨風險管理子公司開展的場外金融衍生品業務名義本金年末存量由2017年的55.71億元增加至2021年的1415.35億元，增幅為2441%。除商品和指數類業務外，部分頭部期貨風險管理子公司已經開展個股類業務，并推動場外衍生品業務成為期貨行業新的利潤增長點。《期貨和衍生品法》正式頒布后，場外衍生品業務有望迎來相對統一的監管，而期貨行業能否開展利率、匯率類業務也將成為關注的問題。

三是其他期貨業務。《期貨和衍生品法》第六十三條規定的“其他期貨業務”也為期貨行業勾勒了美好前景。現階段期貨行業經營范圍較為狹窄，難以滿足客戶多樣化的金融服務需求。在境外成熟市場，期貨類金融機構的業務范圍更為廣泛，除我國期貨公司可以開展的業務外，保證金授信、貿易融資、自營也是較為常見的業務。我們相信，《期貨和衍生品法》正式實施后，期貨公司的業務范圍有望進一步拓展，期貨行業服務實體經濟的方式也將更為豐富。

此外，隨著資管新規對同類資管業務做出統一性規定，期貨公司資管業務的法律性質和法律適用得以進一步明晰，《基金法》也已明確成為金融機構從事資管業務的最高上位法，中國證監會也相應發布了證券期貨經營機構開展私募資管業務的部門規章及配套文件。因此，《期貨和衍生品法》并未將資管業務列入期貨公司可以從事的“期貨業務”范圍，而是順應資管業務統一監管的趨勢，明確期貨公司資管業務應當符合《基金法》等法律、行政法規的規定。

從嚴監管態勢不減 期貨公司法人治理、內部控制、合規風控要求全面提升

《期貨和衍生品法》在第五章對期貨公司的準入標準、股東責任、日常監管、禁止性行為等監管要求進行了詳細的規定，在《條例》和《期貨公司監督管理辦法》（以下簡稱《公司辦法》）的基礎上，結合近年來防風險、嚴監管的實踐工作，對期貨公司法人治理、內部控制、合規風控提出了更高的要求。

準入標準

期貨公司作為金融機構，應當具備較高的準入標準。2007年實施的《條例》將期貨公司的注冊資本最低限額設置為3000萬元，且并未要求全部實繳貨幣出資。2019年6月，證監會發布最新修訂的《公司辦法》，將申請設立期貨公司的注冊資本門檻提升至1億元。《期貨和衍生品法》延續了1億元的規定，且規定應當為實繳貨幣資本，將設立期貨公司的出資要求提升至新的高度。當前，共有26家期貨公司注冊資本邁入10億元級別，7家公司注冊資本達到或超過20億元，最高注冊資本超過50億元。2019年以來，已有3家期貨公司實現A股主板上市，期貨行業在境內資本市場的募資金額已超40億元;2021年7月，近十幾年來國內首次新設的期貨公司——山東港信期貨有限公司正式開業，注冊資本為10億元。隨著期貨行業法治化建設的不斷深入，期貨公司的資本實力和準入門檻也得以持續提升。

股東責任

2018年4月，中國人民銀行發布《關于加強非金融企業投資金融機構監管的指導意見》，對非金融企業投資金融機構的行為進行了規范和強化監管，隨后銀保監會、證監會也相繼出臺了商業銀行、保險公司、證券公司的股權管理規定，金融機構的股權管理要求得以全面加強。2019年6月發布的《公司辦法》提高了期貨公司主要股東、第一大股東、控股股東的資本門檻，并對非金融企業入股期貨公司成為前述股東類型做出了新的規定。《期貨和衍生品法》明確變更期貨公司主要股東或公司的實際控制人應當經證監會核準，并對期貨公司股東或實際控制人在報送業務財務信息、配合監管部門工作等方面做出了原則性規定。作為金融機構，期貨公司的經營風險與國家經濟安全和社會穩定大局息息相關。近幾年來，期貨行業也曾發生過因股東違規占用期貨公司資金，導致期貨公司發生巨額虧損的風險事件。《期貨和衍生品法》對強化期貨公司股東資質和日常行為監管做出了延續性安排，有利于期貨公司更好地完善公司治理，專注期貨主業。

日常監管

除提高期貨公司及其股東的準入門檻外，《期貨和衍生品法》還對期貨公司董監高、內控制度、期貨經紀業務基本規則、資產管理業務基本規則、持續性經營規則以及出現風險后可采取的行政監管和行政處罰措施做出了原則性的規定。據統計，2021年，中國人民銀行、中國證監會及其派出機構、中國期貨業協會、中國證券投資基金業協會對期貨公司及其從業人員的行政處罰、行政監管措施及自律性監管措施共79起，違規領域主要包括經紀業務、內控管理、信息技術、反洗錢管理、風險管理業務等，在這其中，因法人治理和內部控制不規范而導致的監管處罰最多，達29起，占比超過一半。處罰案例的居高不下，充分體現了監管部門對違法違規行為的“零容忍”態度。《期貨和衍生品法》延續和強化了期貨公司的日常監管，要求期貨公司進一步提升治理水平，夯實高質量發展的基礎。

禁止性行為

《期貨和衍生品法》第七十八條對期貨經營機構禁止從事的損害交易者利益的行為進行了匯總式和列舉式的規定，行為類型涵蓋期貨經紀、期貨交易咨詢、資產管理等多個業務領域。此前，有關期貨公司及其從業人員的禁止性行為多散見于證監會或相關行業協會發布的規范性文件或自律規則中，雖內容較為具體深入，但因法律層級較低，普及度較差，在司法案件中也難以直接適用，進而給交易者維權造成不便。《期貨和衍生品法》將期貨經營機構的禁止性行為寫入法律，有利于期貨公司及其從業人員牢固樹立紅線意識，堅守合規執業邊界，進而維護交易者合法權益。

加強期貨交易者保護 壓實期貨公司合規展業的主體責任

對于期貨公司而言，投資者適當性制度并不陌生。《期貨和衍生品法》充分吸收了新《證券法》的立法經驗，專門增設了第四章“期貨交易者”，著力構建完善的期貨交易者權益保護體系，這也成為《期貨和衍生品法》的一大亮點。

“了解你的客戶”原則得以貫徹落實

“了解你的客戶”（Know Your Client）原則是很多境外發達國家或地區對于金融機構招攬客戶的重要監管制度，而此前我國關于該項制度的規定主要由證監會等金融監管部門以及行業協會、交易所等機構出臺，存在立法層級低、司法機關審理糾紛時難以援引等問題，不利于期貨交易者維護自身合法權益。

《期貨和衍生品法》第五十條要求期貨經營機構向交易者提供服務時，應當按照規定充分了解交易者的基本情況、財產狀況、金融資產狀況、交易知識和經驗、專業能力等相關信息，這便是“了解你的客戶”原則的內在要求。此外，該原則的外延還包括告知說明義務和適當性匹配義務，而這兩項義務均在《期貨和衍生品法》中得以體現。

值得注意的是，最高人民法院于2019年發布的《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下簡稱《九民紀要》）也對賣方機構（包括期貨公司、證券公司等金融機構）投資者適當性義務作出了規定，明確了解客戶、了解產品、將適當的產品（或者服務）銷售（或者提供）給適合的金融消費者是賣方機構必須履行的義務，這與《期貨和衍生品法》形成前后呼應，分別從司法和立法層面強化了投資者權益保護。

在法律層面對交易者分類予以明確

《期貨和衍生品法》第五十一條規定，根據財產狀況、金融資產狀況、交易知識和經驗、專業能力等因素，交易者可以分為普通交易者和專業交易者，而專業交易者的標準由中國證監會規定。此前發布的《適當性辦法》首次將證券期貨投資者分為普通投資者與專業投資者，而普通投資者在信息告知、風險警示、適當性匹配等方面享有特別保護。

所謂專業交易者，主要包括金融機構及其理財產品、高凈值單位和自然人客戶。這些交易者通常資產實力雄厚、投資經驗豐富，具備識別和應對資本市場風險的能力，在交易者保護方面的要求較之于普通交易者更為寬松。將普通交易者和專業交易者分類在法律層面進行明確，也充分體現了法律對交易者差異化管理的要求。

進一步明確了舉證責任倒置

關于糾紛處理的舉證責任分配原則一般為“誰主張、誰舉證”。但是，根據《期貨和衍生品法》第五十一條規定，如果普通交易者與期貨經營機構發生糾紛，期貨經營機構應當證明其行為符合法律、行政法規以及中國證監會的規定，不存在誤導、欺詐等情形;期貨經營機構不能證明的，應當承擔相應的賠償責任。這與《九民紀要》在舉證責任倒置方面的立法宗旨是一致的，均強調金融機構應當證明其履行了投資者適當性管理義務，否則就要承擔不利的法律后果。

此外，《期貨和衍生品法》僅規定了期貨經營機構與普通交易者發生糾紛時實行舉證責任倒置，并未對專業交易者做出要求，這與《九民紀要》的規定存在一定沖突，司法實踐中如何處理尚待觀察。

綜上，《期貨和衍生品法》將投資者適當性管理原則由原來的部門規章提高到行業基本大法的層面，立法層級有了質的飛躍，對期貨交易者權益保護工作有著極為深遠的意義，并將有力促進期貨交易者的培育和篩選，有利于優化交易者結構。

整體來看，經過30余年的發展，我國期貨市場交易品種日益豐富，市場規模穩步擴大，服務實體經濟的能力不斷增強，但中國期貨市場的發展是超前的，隨著期貨市場的深入發展，期貨公司對法治化建設的需求也更加強烈。期貨公司穩步高質量發展亟須健全完備的法律制度體系，《期貨和衍生品法》的正式落地，迎合了期貨行業的迫切需求，有助于為期貨公司的長遠發展夯實基礎，為我國期貨市場穩定健康發展提供法律保障。