賦權與否對職務科技成果轉化的影響研究

吳壽仁

（上海市科學學研究所，上海 200031）

自2016年10月15日中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發的《關于實行以增加知識價值為導向分配政策的若干意見》（廳字〔2016〕35號）施行以來，通過不斷擴大試點及推廣，高校院所逐步探索職務科技成果賦權改革。2020年5月9日，科技部等9部門印發《賦予科研人員職務科技成果所有權或長期使用權試點實施方案》（國科發區〔2020〕128號），選擇了40家單位開展賦權試點工作，試點為期三年。為什么要開展職務科技成果賦權改革？賦權改革對高校院所、科研人員意味著什么？賦權可帶來哪些影響？是否向科研人員賦權有何不同？只有從理論上回答好這些問題，才能更好地推進職務科技成果賦權改革，進而更好地推進科技成果轉移轉化。

1 賦予科技成果所有權與長期使用權的比較

1.1 科技成果所有權與使用權

法律法規沒有規定科技成果所有權和長期使用權分別是指什么，分別包括哪些內容，是否分別指知識產權所有權和使用權。

①所有權與所有權人。《民法典》第二百四十條規定：“所有權人對自己的不動產或者動產，依法享有占有、使用、收益和處分的權利”，其中，“所有權人”是指物權的所有人。而按照《民法典》第一百一十四、一百一十五條規定，物權的客體僅為不動產、動產和法律規定的物權權利，與知識產權是不同的范疇；第一百一十六條規定了物權法定原則。因此，《民法典》規定的所有權是物權的一種。

②科技成果所有權。“科技成果+所有權”=“科技成果所有權”。1980年前后，“科技成果所有權”的表述就出現在國家文件中，其內涵是指單位對科技成果享有“獨立經濟利益”。《促進科技成果轉化法》中沒有出現科技成果所有、科技成果所有（權）人、科技成果所有權等表述，而第十六條出現“科技成果持有者”，第十八條出現“持有”法律概念。“持有”并不等同于“所有”，持有是指掌管、保有等意思，持有者不一定享有支配權。第十六條規定的“持有”是因科技成果歸國家所有，第十八條規定的“持有”是因國家設立的高校院所是國家所有單位。而“所有”是對物享有絕對的支配權和排他性，即權利主體是特定的，義務主體是不特定的。從“所有”的這一特性看，也不排除科技成果持有者對其所持有的科技成果不具有排他性，或者其權利狀態仍處于不確定性的情形。

為何《促進科技成果轉化法》只提“持有”科技成果和“科技成果持有者”，不提“科技成果所有”和“科技成果所有權人”？這是因為科技成果是一個包含實物、知識產權的客體和其他科技信息的復合性概念。

《促進科技成果轉化法》第二條規定的科技成果是指“通過科學研究與技術開發所產生的具有實用價值的成果”。其中“成果”是指什么？科技部財政部印發的《國家重點研發計劃管理暫行辦法》（國科發資〔2017〕152號）第五十七條規定：“項目形成的研究成果，包括論文、專著、樣機、樣品等。”其中，包括以下3個部分：一是知識產權的客體，即《民法典》第一百二十三條第二款規定的作品、發明、實用新型、外觀設計、植物新品種、集成電路布圖設計、技術秘密等，分別根據《著作權法》《專利法》等法律法規申請知識產權并受其保護；二是不屬于《民法典》第一百二十三條第二款規定的知識產權客體，但有價值的科技信息、科技知識等；三是技術的載體，包括樣品、樣機、文檔等實物。這是科研產出意義上的科技成果。

科技成果所有權借用物權的所有權概念，應是對上述3個方面成果享有占有、使用、收益和處分的權利。屬于《民法典》第一百二十三條規定的知識產權客體，并取得知識產權的，才受相關法律法規保護。與科技成果構成相對應，科技成果所有權包括：一是專利權、計算機軟件著作權、植物新品種權、集成電路布圖設計權、技術秘密權、專利申請權等；二是限制交流的內部技術信息；三是樣品、樣機、圖書資料等物權。在上述權利中，技術秘密不具有排他性，專利申請權仍處于不確定性狀態。因此，科技成果所有權主要由專利權、計算機軟件著作權、植物新品種權等有證技術成果，以技術秘密為代表的無證技術成果，專利申請權、限制交流的技術信息和實物等形態構成，如圖1所示。

圖1 科技成果所有權的構成

③科技成果使用權。科技成果使用權是指使用科技成果知識產權和專利申請權的權利。如果將科技成果視為資產，根據《事業單位國有資產管理暫行辦法》（財政部令第100號）第十九條規定的“事業單位國有資產的使用包括單位自用和對外投資、出租、出借、擔保等方式”，科技成果使用權包括很多內容，不只是自行使用科技成果，也包括以科技成果作價投資、許可他人實施、將科技成果進行質押等。科技成果作價投資、許可他人實施、將科技成果進行質押都只能由科技成果所有人行使，未取得科技成果所有權的科研人員是不可以行使這些權利的。

本文認為，科技成果使用權是指使用或實施科技成果的知識產權、專利申請權的權利（如圖2所示），不包括以科技成果作價投資、以科技成果向他人質押、許可他人使用科技成果等。

圖2 科技成果使用權的構成

法律法規中沒有規定科技成果所有權、長期使用權，只是在政策文件中做出相關規定，因此，科技成果所有權、科技成果長期使用權屬于政策術語。

1.2 科技成果所有權賦權

賦予科研人員科技成果所有權，就是賦予科研人員職務科技成果的知識產權和專利申請權。由單位與科研人員（團隊）簽署書面協議，參照科技部等9部門印發的《賦予科研人員職務科技成果所有權或長期使用權試點實施方案》（國科發區〔2020〕128號）規定的“約定轉化科技成果收益分配比例、轉化決策機制、轉化費用分擔以及知識產權維持費用等，明確轉化科技成果各方的權利和義務”，簽訂職務科技成果賦權協議，及時辦理相應的權屬變更等手續，使科研人員成為職務科技成果知識產權的權利人和專利申請人。

①賦權原理與性質。職務科技成果所有權賦權的原理是《國務院辦公廳關于推廣第二批支持創新相關改革舉措的通知》（國辦發〔2018〕126號）推廣的“將事后科技成果轉化收益獎勵，前置為事前國有知識產權所有權獎勵”，事后獎勵比例與事前獎勵比例相同，其性質是單位對科研人員的獎勵，是單位處置職務科技成果的一種方式，也是一種產權激勵方式。

事后獎勵是指《促進科技成果轉化法》第四十四條規定的“職務科技成果轉化后，由科技成果完成單位對完成、轉化該項科技成果做出重要貢獻的人員給予獎勵和報酬”，獎勵數額、方式和時限可由單位規定或與科研人員約定或由法律規定。事后獎勵是單位主導、科研人員被動接受的激勵方式，由單位決定科技成果轉化方式，取得收益后再獎勵科研人員。以轉讓、許可、作價投資、合作等方式轉化的，由單位與企業洽談合作事項并簽訂技術合同，決策風險及國有資產保值增值責任全部由單位承擔；科研人員擔當配角，卻享有單位規定或約定比例的轉化收益。其結果是單位和科研人員的權責不匹配。

事前獎勵的結果是科研人員享有一定比例的科技成果所有權，即與單位按份享有科技成果所有權。在科技成果轉化中，科研人員與單位共同決定轉化方式，按比例分享轉化收益。以轉讓、許可、作價投資、合作等方式轉化的，科研人員與單位共同進行科技成果定價，共同與企業洽談合作事項并簽訂技術合同，按比例承擔決策風險和科技成果轉化風險。單位僅對保留的那部分科技成果承擔決策責任和國有資產保值增值責任。可見，如果科研人員從臺后走到臺前的比例超過50%，往往能在科技成果轉化中起到主導作用。

②部分賦予與全部賦予。賦予科研人員科技成果所有權，可分為部分賦予和全部賦予。前者是將《促進科技成果轉化法》規定的成果轉化收益獎勵前置為科技成果所有權獎勵，科技成果的所有權人由單位變成單位與科研人員；后者是單位將賦權后保留的那部分知識產權所有權轉讓給科研人員，并約定以科研人員實施該成果取得的收益按保留的比例支付給單位，科技成果的所有權人由單位變成科研人員。其好處：一是充分發揮科研人員熟悉科技成果的優勢，以及充分利用其轉化科技成果的強烈意愿；二是避免國資管理對科技成果轉化的影響。

1.3 科技成果使用權賦權

賦予科研人員科技成果長期使用權，就是賦予科研人員實施職務科技成果轉化的權利，即科研人員可單獨或與其他單位共同實施該科技成果轉化。

①賦權目的與依據。賦權的目的是授予科研人員實施職務科技成果的權利，其法律依據是《促進科技成果轉化法》第十九條規定的“國家設立的研究開發機構、高等院校所取得的職務科技成果，完成人和參加人在不變更職務科技成果權屬的前提下，可以根據與本單位的協議進行該項科技成果的轉化，并享有協議規定的權益”。根據該規定：一是不變更權屬，即職務科技成果歸單位，所有權不變；二是簽訂賦權協議，科研人員依據協議約定享有權利、履行義務；三是有償使用，須向單位支付使用費。

②賦權協議。單位向科研人員賦予科技成果使用權，科研人員取得的是獨占使用，還是排他使用，抑或是普通使用，以及科研人員是否有權利許可他人使用，可使用多長時間，是否有使用范圍的限制或使用區域的限制等，須在單位與科研人員簽訂的書面賦權協議中進行約定。

科研人員科技成果使用權，實質上是允許科研人員在職創辦的企業或離崗創辦的企業使用職務科技成果，或者利用職務科技成果到其他單位兼職兼薪并由兼職單位使用科技成果。既然是使用，就要向單位支付使用費，并在賦權協議中約定使用費的金額或計算方式及支付方式。

賦予科研人員科技成果使用權，就是充分授權科研人員轉化科技成果。科研人員取得了科技成果使用權，就取得了轉化科技成果的權利，就可以根據該成果的特點采用適合其轉化的方式，享有權利并承擔相應的義務。

1.4 兩者比較

是否賦權對科研人員在科技成果轉化中的地位、作用及收入性質等有不同的影響。

①地位與作用不同。進行職務科技成果賦權的，科研人員在科技成果轉化中的地位由不賦權時的配角轉為賦權后的主角，其參與性質由不賦權的被動參與變成賦權后的主動作為。職務科技成果賦權以后，單位和科研人員承擔的責任和風險與其享有的收益是對等的，因而更有利于職務科技成果的轉化。

②收入性質不同。科研人員取得科技成果所有權，以轉讓方式轉化科技成果所得，是其財產轉讓所得；以作價投資方式轉化科技成果，獲得所投資企業的股權或出資比例，并按股權或出資比例享有的分紅是其股息、分紅收入，轉讓股權所得是財產轉讓所得；以許可方式轉化科技成果所得，是財產租賃所得。無論以哪種方式轉化科技成果，依照《個人所得稅法》規定，適用稅率均是20%。

科研人員在取得科技成果使用權后，自行投資實施轉化所取得的收入是其經營所得，適用稅率是5%至35%；將其用于在職創辦企業或離崗創辦企業進行轉化，相當于允許科研人員再許可其創辦的企業使用，可以由單位直接許可其創辦的或兼職的企業使用，所取得的收入是投資所得，適用個稅稅率為20%。可見，科研人員取得的收入性質要視其使用方式而定。

2 有證技術成果賦權與否的比較

有證技術成果是指取得國家有關部門授予的知識產權證書的科技成果，包括專利權、計算機軟件著作權、植物新品種權、集成電路布圖設計專有權等。

2.1 以轉讓、許可方式轉化有證技術成果

是否賦權，對于科技成果本身而言并沒有發生任何變化，變的是科技成果所有權人由單位變成單位與科研人員按份共有。科研人員一旦成為科技成果所有權人，就有權參與該成果轉化的決策，并按份享有該成果轉化的收益。

為使計算簡便、比較的結果更直觀，假定科技成果賦權比例為60%，即單位享受40%的所有權，科研人員享受60%的所有權，單位給予科研人員現金獎勵比例也為60%。無論是賦權前還是賦權后，以轉讓、許可方式轉化職務科技成果的凈收入均為X，假定科技成果的計稅基礎（即科技成果研制成本）均為0，單位期間費用分攤系數為b（0＜b=技術轉讓收入/單位總收入＜1），單位期間費用為0。

①不進行賦權的情形。不進行賦權，單位取得的科技成果轉化現金收入為X，給予科研人員的現金獎勵為0.6X。科研人員的現金獎勵屬于單位的工資薪金，應納入該單位的期間費用，即0.6X*b=0.6bX。

根據《財政部稅務總局關于居民企業技術轉讓有關企業所得稅政策問題的通知》（財稅〔2010〕111號）和財政部、國家稅務總局印發的《關于將國家自主創新示范區有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號）規定：

由式（1）計算得到的技術轉讓所得，500萬元以下部分免征企業所得稅，超過500萬元部分減半征收企業所得稅。同時，根據財政部《關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）規定，可以免征增值稅。

非營利高校院所給予科研人員的現金獎勵，可以享受財政部等《關于科技人員取得職務科技成果轉化現金獎勵有關個人所得稅政策的通知》（財稅〔2018〕58號）規定的可減按50%計入當月應納稅所得額征收個人所得稅優惠政策。即：

不屬于非營利性高校院所的其他單位，如醫療衛生機構、企業等，給予科研人員的現金獎勵，不可享受財稅〔2018〕58號文規定的優惠政策。

在式（3）中，若X確定，即可確定適用稅率和速扣系數，進而可以計算須繳納的個稅。

②賦權情形。以轉讓、許可方式轉化賦權科技成果的，單位取得的技術轉讓收入為0.4X，科研人員取得的技術轉讓收入為0.6X。

③是否賦權的比較。一是不賦權與賦權之間，單位技術轉讓所得存在差異。

由式（5）可知，單位進行職務科技成果賦權的，其應納稅所得額會有所減少，可享受減免企業所得稅的所得額減少了。

二是是否賦權，科研人員須繳納個稅存在差異。

根據式（6），當科研人員適用個稅稅率高于40%（目前個稅稅率沒有40%一檔，即高于35%之后就是45%）時，個人稅負有可能增加，否則降低。

如果單位不是非營利高校院所，則科研人員不能適用財稅〔2018〕58號文規定的稅收優惠政策。

根據式（7），當適用稅率高于20%時，科研人員的個稅稅負可能增加。

比較式（6）和式（7）可知，當科技成果轉讓或許可金額比較小，科研人員獲得的現金獎勵，適用綜合所得稅率小于20%時，現金獎勵的稅負更低，對科研人員有利；否則，進行職務科技成果賦權，科研人員個稅適用稅率為20%，因而對科研人員更有利。

2.2 以作價投資方式轉化有證技術成果

根據《公司法》規定，單位和自然人均可以有證技術成果作價投資。

①不賦權的情形。以作價投資方式轉化有證技術成果的，單位先進行作價投資，取得股權后再給予科研人員股權獎勵，單位取得的股權收入是其技術轉讓收入，可以減免企業所得稅和免征增值稅（同2.1的情形）。

根據《促進科技成果轉化法》規定，單位須給予科研人員股權獎勵。從作價投資程序看，單位還須憑單位股權獎勵決議書，與其他投資者協商，修改公司章程，辦理股東及股權變更登記手續。

單位是國家設立的高校院所的，科研人員取得的股權獎勵符合《財政部國家稅務總局關于促進科技成果轉化有關稅收政策的通知》（財稅字〔1999〕45號）和《國家稅務總局關于促進科技成果轉化有關個人所得稅問題的通知》（國稅發〔1999〕125號）規定條件的，可以享受遞延納稅優惠；否則，不可享受遞延納稅優惠。

②賦權的情形。以作價投資方式轉化賦權科技成果的，單位與科研人員作為該成果的按份所有權人，共同參與投資決策，簽署投資協議和公司章程，公司注冊后直接成為該公司的股東。與不賦權的情形相比，賦權后的投資程序更簡單。

單位和科研人員以賦權科技成果作價投資，無論該單位是否是國家設立的高校院所，單位和科研人員都可以適用財政部等《關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知》（財稅〔2016〕101號）規定的企業所得稅和個人所得稅遞延納稅優惠。

兩相比較，以科技成果作價投資的，先進行賦權，再以賦權成果作價投資，程序更簡便，又可享受遞延納稅優惠，對單位和科研人員都有好處。

3 技術秘密成果賦權與否的比較

根據《公司法》《財政部國家稅務總局關于居民企業技術轉讓有關企業所得稅政策問題的通知》（財稅〔2010〕111號）、《財政部 國家稅務總局關于將國家自主創新示范區有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號）、《財政部國家稅務總局關于完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知》（財稅〔2016〕101號）等文件的規定，技術秘密成果作價投資，不可享受企業所得稅和個人所得稅優惠政策，因此，本文不討論以技術秘密作價投資的情形。

3.1 不賦權的情形

《財政部國家稅務總局關于居民企業技術轉讓有關企業所得稅政策問題的通知》（財稅〔2010〕111號）、《財政部國家稅務總局關于將國家自主創新示范區有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號）和《關于科技人員取得職務科技成果轉化現金獎勵有關個人所得稅政策的通知》（財稅〔2018〕58號）等文件規定的技術不包括技術秘密，單位以轉讓、許可方式轉化技術秘密成果所得及給予科研人員的現金獎勵，均不可享受稅收優惠政策。根據財政部《關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）規定的“納稅人提供技術轉讓、技術開發和與之相關的技術咨詢、技術服務免征增值稅”，其中，技術包括專利技術和非專利技術，技術秘密轉讓、許可收入均可免征增值稅。

3.2 賦權的情形

技術秘密成果賦權程序更簡單，無須辦理權利變更手續。科研人員可根據與單位簽訂的技術秘密賦權協議，享有使用、處分技術秘密成果的權利。賦權以后，單位和科研人員是技術秘密成果的按份共有所有權人，以轉讓、許可方式轉化技術秘密成果，單位取得的技術秘密轉讓、許可所得不可以減免所得稅，科研人員取得的技術秘密轉讓、許可所得，適用《個人所得稅法》財產轉讓、財產租賃所得的，按照20%的稅率繳納個人所得稅；根據《關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）規定，單位和科研人員取得的技術秘密轉讓、許可所得均可免征增值稅。

3.3 科研人員賦權與否的比較

單位轉讓或許可技術秘密所得的差異，適用公式（5），即賦權以后，單位技術秘密轉讓所得或技術秘密許可所得均有所減少，因收入減少，企業繳納所得稅有所降低。科研人員個人所得稅差異可適用式（7），即賦權以后，科研人員的稅負更低。可見，對科研人員進行賦權，對單位和科研人員均有利。

4 專利申請權賦權與否的比較

專利申請權賦權，須辦理專利申請權變更登記手續，職務科技成果的專利申請人由單位變更為單位和科研人員共同申請人。申請被批準的，單位和科研人員成為按份共有專利權人。專利申請權不可以作價投資，即使作價投資，也不可享受企業所得稅和個人所得稅優惠政策，本文就不討論以專利申請權作價投資的情形了。

單位轉讓專利申請權的，其轉讓所得不能享受《財政部國家稅務總局關于居民企業技術轉讓有關企業所得稅政策問題的通知》（財稅〔2010〕111號）和《財政部國家稅務總局關于將國家自主創新示范區有關稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅〔2015〕116號）規定的減免企業所得稅優惠，單位給予科研人員的現金獎勵不能享受《關于科技人員取得職務科技成果轉化現金獎勵有關個人所得稅政策的通知》（財稅〔2018〕58號）等文件規定的稅收優惠。

單位和科研人員轉讓共有的專利申請權，科研人員取得的轉讓所得，可按照20%的稅率繳納個人所得稅。根據《關于全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）規定，單位和科研人員轉讓專利申請權所得，均可免征增值稅。

與技術秘密成果轉化一樣，先進行專利申請權賦權，再進行專利申請權轉讓，對單位和科研人員均有利。

5 結語

基于現行的稅收優惠政策和國有資產管理規定，對不向科研人員賦權與向科研人員賦權進行比較。比較結果顯示，向科研人員賦權有3個方面的好處：一是科研人員在科技成果轉化中走到了前臺，可主動作為，承擔與其收益相匹配的責任，進而可更好地發揮其在科技成果轉化中的優勢與作用；二是單位承擔的國有資產管理責任、決策責任等與其收益是相匹配的，決策程序、管理事項、財務管理等都大大簡化了，因而有利于激發單位轉化職務科技成果的積極性；三是避免了遞延納稅、稅收減免等優惠政策障礙，減輕了科研人員因實施職務科技成果轉化的稅收負擔，進而可激發科研人員實施科技成果轉化的積極性。

目前，四川、陜西等地開展科技成果非資產化管理改革試點，以消除國有資產管理對職務科技成果轉化的制約；上海交通大學正在開展專利申請權、技術秘密等無證技術成果轉化收入減免企業所得稅和遞延納稅試點。如果這些舉措得到推廣，可在一定程度上簡化職務科技成果轉化程序，消除稅收政策障礙。但無論如何，賦予科研人員職務科技成果所有權或使用權的優勢依然是顯著的，賦權的優勢和作用是其他任何舉措無法替代的。