離岸所得稅改與地域征稅原則
——基于香港稅制國際競爭力的分析

勵賀林（教授），陳新月

一、引言

2022 年6 月21 日中國香港特別行政區（簡稱“香港”）政府財經事務及庫務局局長許正宇在其公開講話中提到，香港政府已經發布公眾咨詢文件，就源自香港境外的離岸所得提出修改現行香港稅制的建議①，如果能夠如期在2022年完成全部立法程序，新稅制將自2023 年1 月1 日起實施。此次香港的離岸所得稅改涉及源自香港境外的離岸利息所得、離岸股息所得、離岸股權處置收益、離岸知識產權所得（總稱為離岸所得），是對現行香港稅制“地域征稅原則”（Territorial Source Principle）的一次重要技術修訂。

香港是貿易自由港、國際金融中心、亞洲最具國際化的都市之一②，地域征稅原則一直被視為香港稅制國際競爭力的重要基礎，在這一基礎上稅制的“簡單、確定、低稅”特征幫助香港贏得國際競爭的優勢地位。此次離岸所得稅改將對香港的經濟發展產生重要影響，對于在應對經濟數字化稅收挑戰全球稅制體系改革大背景下繼續保持香港稅制的國際競爭力具有重要意義。

二、離岸所得稅改的三重原因

1. 地域征稅原則是香港稅制的核心。現行香港稅制體系屬于分類稅制[1]，以所得稅為主，輔之以行為稅和財產稅。香港的所得稅征收模式并非以“稅收居民”作為判定是否征稅的分界線，而是采用基于所得來源的“地域征稅原則”，即只有源自香港的利潤或所得才被視為應稅所得、負有香港的納稅義務，而源自香港境外的利潤或所得，無論是香港稅收居民取得的還是非香港稅收居民取得的，均不被視為應稅所得、不負有香港的納稅義務。香港利得稅（Profits Tax）的稅率為16.5%③，在全球范圍內是比較低的，這使得香港在國際競爭中具有很明顯的優勢地位。2022年6月15日瑞士洛桑國際管理發展學院發布的《2022 年世界競爭力報告》（IMD World Competitiveness Ranking）顯示，香港的綜合競爭力從2021 年的第7名升至今年的第5名，在亞洲國家或地區中位列第二（僅次于新加坡），其中香港稅制的國際競爭力位列全球第二，為香港的綜合競爭力提供了有力支撐。

香港的地域征稅原則成功地吸引了跨國企業集團將香港作為重要的投資中心，包括金融機構在內的跨國企業集團既看重對源自香港的利潤或所得的低稅率，更看重香港地域征稅原則下對源自香港境外的離岸所得的稅收豁免待遇。跨國企業集團在香港設立全球或區域投資中心、持股中心、資產管理中心，為跨國企業集團在香港的成員實體配置各類無形資產，或者跨國企業集團利用香港成員實體進行間接的資產或股權轉讓，由此而產生的離岸所得無須繳納香港利得稅，跨國企業集團藉此將香港作為重要的、甚至是無可替代的投資樞紐。

2. 歐盟以稅收不合作轄區灰名單施壓。香港地域征稅原則的優越性和競爭力也會被某些跨國企業集團所利用，作為其搭建復雜持股架構以進行極端避稅的工具。例如，有的跨國企業集團在香港設立持股公司，利用香港持股公司進行再投資或間接股權轉讓，由于香港持股公司收到的股息或股權轉讓收益無須繳納香港利得稅，因而該跨國企業集團可實現沒有經濟實質的極端避稅目的。在二十國集團（G20）的支持下，經濟合作與發展組織（OECD）發布應對稅基侵蝕和利潤轉移（BEPS）項目以抑制跨國企業集團的避稅行為，歐盟也一直進行著反對濫用殼公司繼續避稅的努力。2021年10月5日歐盟理事會（Council of the European Union）發布公告，將香港列入“稅收不合作轄區名單”的附件二（簡稱“灰名單”）。歐盟理事會是根據其于2019 年10 月15 日發布的《離岸所得免稅機制評估指引》對香港地域征稅原則下離岸所得的稅收豁免待遇進行評估后得出結論的，認為缺乏經濟實質要求的離岸所得稅收豁免將導致雙重不征稅，存在利于避稅或逃稅的潛在風險。

進入灰名單，并不意味著香港稅制的地域征稅原則必須改變，但需要堵塞不滿足經濟實質要求的離岸所得在香港地域征稅原則下免于征稅的漏洞。香港政府在歐盟理事會發布灰名單的當天就發布聲明，愿意就稅制規則中的相關條款（如《稅務條例》第112 章）進行修訂以堵塞漏洞，規則修訂及其立法程序在2022 年年底前完成，自2023 年起實施。香港政府在其聲明中明確，香港將繼續以其地域征稅原則為基礎，保持“簡單、確定和低稅”為特征的香港稅制國際競爭力。離岸所得稅改僅僅聚焦那些在香港沒有實質經濟活動的跨國企業集團利用相關離岸所得進行跨境避稅的行為，不會對香港稅制的地域征稅原則做根本性的修改，在維護規則連續性的同時保持香港稅制的國際競爭力，并且會盡量降低規則復雜性及給納稅人增加的納稅遵從成本。

3. BEPS 2.0 達成歷史性共識協議的客觀推動。由信息通信技術（ICT）推動的經濟數字化與不斷深入發展的經濟全球化交織、融合，在為經濟社會發展帶來重大機遇的同時，也帶來各方面的重要挑戰，包括對國際稅收規則的挑戰。2015 年10 月OECD 發布的應對稅基侵蝕和利潤轉移項目的最終成果報告被稱為“BEPS 1.0”，之后的工作則聚焦于數字稅和項目遺留問題的解決方案，被稱為“BEPS 2.0”。2021 年10 月8 日OECD 發布《關于應對經濟數字化稅收挑戰雙支柱方案的聲明》，應對稅基侵蝕和利潤轉移項目包容性框架136個成員達成以雙支柱方案為核心內容的歷史性共識協議，標志著自1923 年至今已運行近百年的國際稅制體系邁出實質性改革步伐。2021 年12 月20 日OECD 正式發布《應對經濟數字化稅收挑戰——支柱二全球反稅基侵蝕規則立法模板》（簡稱《立法模板》），標志著支柱二方案的設計基本完成，支柱二方案通過建立全球最低稅制度，打擊跨國企業集團避稅行為，并為公司所得稅稅率競爭劃定底線。

依據現行香港稅制規則，跨國企業集團在香港的成員實體收到相關離岸所得免于繳納利得稅，因此盡管香港利得稅的名義稅率為16.5%，也存在跨國企業集團在香港的有效稅率低于15%的可能，如果由其他轄區補征稅款，則對于香港而言就是稅收收入的損失。此次對香港稅制的修訂可以為香港實施全球最低稅做好充分的準備，將不滿足經濟實質要求的相關離岸所得視為源自香港的所得，繳納香港利得稅，不僅可以增加香港的稅收收入、維護香港的稅收利益，而且可以更好地滿足支柱二方案全球最低稅的規則要求，使香港盡可能避免成為跨國企業集團的低稅轄區，也相應避免納稅人的額外納稅遵從成本。

三、保持地域征稅原則下的離岸所得稅改

1.“收于香港”是判定是否“源自香港”的技術前提。離岸所得稅改提出：跨國企業集團的成員實體于香港收到（“收于香港”）的相關離岸所得將被視為源自香港的所得，向香港繳納利得稅；但是，如果“收于香港”的離岸所得滿足相關條件，則相關離岸所得仍可以獲得免征香港利得稅的待遇。這里有三個概念需要澄清。第一，跨國企業集團及其成員實體。離岸所得稅改規定的跨國企業集團是指在最終母公司所在國家（或地區）之外的國家（或地區）擁有至少另外一個實體或常設機構，即可構成跨國企業集團；跨國企業集團成員實體是指依據最終母公司適用的財務會計準則將財務成果逐項并入集團合并財務報告的實體或常設機構。很明顯，離岸所得稅改采用了《立法模板》對跨國企業集團和成員實體的定義，但是離岸所得稅改并未限定跨國企業集團的營業收入或資產的規模。第二，相關離岸所得包括離岸利息所得、離岸股息所得、離岸股權處置收益、離岸知識產權所得等被動所得（Passive Income）④，按照現行香港稅制，在香港經營任何行業、專業或業務的企業（包括法團、合伙業務、受托人或團體）取得的這類離岸所得，屬于源自香港境外所得，不需要在香港繳納利得稅，這就是香港稅制地域征稅原則的具體體現。第三，香港利得稅的名義稅率為16.5%，是否繳納利得稅僅以所得是否“于香港產生或源自香港”為準，換言之，即使企業是香港稅收居民，其取得的源自香港境外的所得也無須繳納香港利得稅。

離岸所得稅改提出的“收于香港”，是判定相關離岸所得是否源自香港的技術前提。如果相關離岸所得“收于香港”，就要判定其源自香港，并繳納香港利得稅，這是香港稅制地域征稅原則的一項重要技術修訂；當然，如果相關離岸所得不是“收于香港”，則仍可以判定其不是源自香港，仍無須繳納香港利得稅。香港稅制包括的主要法律是《稅務條例》（Inland Revenue Ordinance）及其附例（Inland Revenue Rules），主要通過普通法（Common Law）和判例法（Case Law）的原則執行，以適用案例中的判決標準來明確在后續稅收管理執行時所要遵循的原則和范圍。因此，香港稅制中“所得來源地”的判定是一個極其復雜的技術問題，“收于香港”是判定相關離岸所得源自香港的直接充分條件，離岸所得稅改及后續規定會就此進行詳細規范，包括銀行賬戶的設立和控制，以及受益所有人的相關規定。一般情況下，資金匯入或轉入在香港境內設立的銀行賬戶、資金用于償還在香港境內成立的債務、資金用于購置位于香港境內的資產等情形，均應被判定為“收于香港”。當跨國企業集團成員實體的相關離岸所得滿足“收于香港”這一技術前提時，接下來需要分析具體的離岸所得是否可以適用離岸所得稅改提出的“豁免規則”，從而判定其是否免于繳納香港利得稅。

2. 離岸利息所得適用“經濟實質豁免”的要求。離岸所得稅改提出，對于跨國企業集團成員實體“收于香港”的離岸利息所得，如果該成員實體在香港具有與該離岸利息所得相關的實質經濟活動，那么該離岸利息所得免于繳納香港利得稅，否則該離岸利息所得將被視為源自香港所得，須繳納香港利得稅。離岸所得稅改以為離岸利息所得設定豁免規則的方式來保持香港稅制地域征稅原則的完整性和連續性。具體來說，如果跨國企業集團成員實體的離岸利息所得滿足離岸所得稅改規定的經濟實質要求，即可適用豁免規則，該項離岸利息所得免于繳納香港利得稅（“經濟實質豁免”）[2]。

離岸所得稅改對跨國企業集團成員實體取得離岸利息所得的經濟實質要求包括兩個方面：一是成員實體的實質經濟活動必須在香港境內開展，實質經濟活動包括與取得離岸利息所得相關的戰略決策、管理活動和承擔的主要風險；二是該成員實體要通過充分性測試，即要求跨國企業集團成員實體在香港具有足夠數量的雇員并發生足夠金額的運營支出，與該成員實體對離岸利息所得的管理相匹配，以體現其在香港的經營管理活動具有足夠的經濟實質屬性。離岸所得稅改沒有為上述“足夠數量”和“足夠金額”設定一個最低門檻，因為實際情況極為復雜又各不相同，需要考慮個案的全部事實來綜合判斷跨國企業集團成員實體在香港經營管理活動的經濟實質水平。

需要指出的是，在計算離岸利息所得需繳納的香港利得稅時，跨國企業集團成員實體可以向香港稅務主管當局申請享受稅收協定的稅收抵免待遇，以抵免后的金額繳納香港利得稅。如果跨國企業集團成員實體的離岸利息所得不能滿足離岸所得稅改規定的經濟實質要求，則不可適用“經濟實質豁免”規則，離岸利息所得須繳納香港利得稅。

3. 離岸股息所得、離岸股權處置收益可以享受“雙重豁免”。離岸利息所得只有在滿足經濟實質要求的情況下才可以豁免香港利得稅，本文稱之為“單重豁免”。與此不同，離岸股息所得或股權處置收益既可以在滿足經濟實質要求的情況下享受豁免，也可以在滿足持股條件要求的情況下享受豁免，本文稱之為“雙重豁免”。離岸所得稅改提出，對于跨國企業集團成員實體“收于香港”的離岸股息所得或股權處置收益，如果該成員實體在香港具有與該離岸股息所得或股權處置收益相關的實質經濟活動，那么該離岸股息所得或股權處置收益可以享受免于繳納香港利得稅的“經濟實質豁免”[3]。離岸所得稅改對跨國企業集團成員實體取得離岸股息所得或股權處置收益的經濟實質要求包括兩個方面：一是成員實體的實質經濟活動必須在香港境內發生，實質經濟活動包括與取得離岸股息所得或股權處置收益相關的戰略決策、管理活動和承擔的主要風險。如果成員實體是一家純控股公司，其可以適用簡化經濟實質測試，該測試僅關注成員實體持有及管理的股權投資以及對香港相關法律的合規遵從和資料申報要求。當成員實體滿足簡化經濟實質測試要求時，可直接豁免香港利得稅。二是該成員實體不是純控股公司，則需要通過充分性測試，要求成員實體在香港具有足夠數量的雇員并發生足夠金額的運營支出，與該成員實體對離岸股息所得或股權處置收益的管理相匹配，以體現其在香港的經營管理活動具有足夠的經濟實質屬性。

如果該成員實體在香港不具有實質經濟活動、無法享受“經濟實質豁免”，那么若其滿足離岸所得稅改規定的參股條件要求，則仍可以享受免于繳納香港利得稅的“參股豁免”。離岸所得稅改規定的“參股豁免”條件包括：第一，投資公司須為香港稅收居民或在香港設立常設機構的非香港稅收居民；第二，投資公司持有被投資公司的股份或股權至少達到5%；第三，被投資公司取得的總收入中，被動所得不得超過50%。此外，離岸所得稅改還為“參股豁免”設定了若干反濫用規則，以防止“參股豁免”成為跨國企業集團進行極端避稅的規則漏洞。反濫用規則中最重要的一項是轉換規則（Switch-over Rule），在該規則下，如果投資公司的離岸股息所得、股權處置收益，或被投資公司的利潤（只適用于股息）須在整體有效稅率不低于15%的香港境外轄區繳稅，則可以證明該成員實體享受香港稅制的“參股豁免”不是僅僅為了達到規避香港稅收的目的，即滿足轉換規則的要求。

此外，反濫用規則還包括主要目的規則（Main Purpose Rule）和反混合錯配規則（Anti-hybrid Mismatch Rule），這兩項是應對稅基侵蝕和利潤轉移項目的重要成果。主要目的規則是用來測試跨國企業集團交易或安排的主要目的或主要目的之一是否為追求純粹的稅收利益，如果測試結果是肯定的，則相應的交易或安排不滿足主要目的規則的要求，不能享受“參股豁免”。反混合錯配規則下，如果被投資公司支付的股息可以在其所得稅前扣除（像利息一樣），則不滿足反混合錯配規則的要求，不能享受“參股豁免”。如圖1 所示，如果跨國企業集團成員實體滿足“參股豁免”條件以及轉換規則要求，在同時滿足主要目的規則和反混合錯配規則要求的情況下，可以享受“參股豁免”。如果跨國企業集團成員實體不能滿足“參股豁免”條件，或者雖滿足“參股豁免”條件但不滿足轉換規則要求，那么該成員實體取得的離岸股息所得或股權處置收益將被視為源自香港的所得，可以在享受稅收協定的稅收抵免待遇之后計算繳納香港利得稅。

圖1 離岸股息所得、離岸股權處置收益享受“雙重豁免”的邏輯

4. 源自“合格知識產權”的所得可享受稅收豁免。離岸所得稅改提出，跨國企業集團成員實體“收于香港”的源自“合格知識產權”的所得可以享受稅收豁免，免于繳納香港利得稅。離岸所得稅改規定，合格知識產權僅指專利（Patent）及其他與專利功能相似的知識產權，商標（Trademark）、商號（Tradename）、版權（Copyright）等與營銷相關的知識產權被離岸所得稅改明確排除在合格知識產權之外[4]。離岸所得稅改設計了一個“聯結度比率”（Nexus Ratio）用以確定免稅金額。聯結度比率指納稅人為獲得合格知識產權而發生的相關研發支出（簡稱“合格研發支出”）占全部研發支出的比率。離岸所得稅改規定，合格研發支出必須僅為合格知識產權發生，而且不包括外購知識產權而發生的支出，納稅人的相關研發活動還須在香港境內進行。如果相關研發活動被外包，外包給非關聯方的，可在香港境內或境外進行；外包給關聯方的，則必須在香港境內進行。如圖2 所示，如果跨國企業集團成員實體“收于香港”的所得，為源自合格知識產權的所得，并且該成員實體在香港為合格知識產權發生合格研發支出，則可以依據聯結度比率計算確認可以享受稅收豁免的稅額[5]。如果跨國企業集團成員實體“收于香港”的所得，不是源自合格知識產權的所得，或者該成員實體沒有在香港境內發生合格知識產權支出（聯結度比率為0），則相關所得應視為源自香港的所得，可以在享受香港稅收協定的境外稅收抵免之后，繳納香港利得稅。

圖2 知識產權所得以聯結度比率享受稅收豁免的邏輯

四、離岸所得稅改對香港稅制的影響

1. 以退為進，繼續保持香港稅制的國際競爭力。由以上分析可以看出，此次離岸所得稅改是對香港稅制地域征稅原則的一次重要技術修訂，對于香港稅制而言具有重要的風向標意義，對于香港未來經濟社會的發展將產生重要影響[6]。對于某些跨國企業集團而言，如果其在香港沒有或僅有很少實質經濟活動，離岸所得稅改將使其失去在香港的稅收豁免待遇。跨國企業集團需要重新考慮其在香港的持股架構搭建和價值鏈布局，如果跨國企業集團希望繼續享受香港的稅收豁免待遇，就必須就其“收于香港”的離岸所得，在香港增加足夠充分的實質經濟活動，滿足離岸所得稅改的稅收豁免要求。一方面，這樣的要求可以有效打擊某些跨國企業集團利用“空殼公司”套取香港稅收豁免待遇的極端避稅行為；另一方面，增加實質經濟活動的要求將為香港帶來更多的投資、人才、商業往來，跨國企業集團需要將更多資源布局在香港，有利于促進香港經濟的進一步發展。

應該清楚地看到，離岸所得稅改非常“小心翼翼”，而且僅僅聚焦于跨國企業集團在香港收到的相關離岸所得，不涉及個人納稅人，將稅改的影響限制在最小范圍。離岸所得稅改的出發點是，在依舊堅持地域征稅原則的大前提下對相關離岸所得提出滿足經濟實質的要求，如果滿足則繼續在地域征稅原則之下享受稅收豁免待遇，如果不滿足則被視為源自香港的所得而繳納香港利得稅。表面上看，離岸所得稅改是香港稅制迫于外部環境而不得不做出的改變，而實際上香港稅制地域征稅原則得到了堅持和延續，稅制沒有“傷筋動骨”，這種“以退為進”的應對策略使得源自香港境外的離岸所得仍舊可以享受稅收豁免，有利于繼續維持香港稅制的國際競爭力，是對香港保持貿易自由港和國際金融中心地位的重要支撐。

2. 順勢而為，有效規避歐盟稅收抵制措施。歐盟早在2017年12月5日就發布了第一份“稅收不合作轄區名單”，包括兩個附件：附件一是所謂的黑名單，對于進入該名單的轄區，所有歐盟成員國都可以采取針對性的稅收抵制措施；附件二是所謂的灰名單，進入該名單的轄區將在一段時間內完善自身的稅制規則，屆時歐盟將予以評估，轄區或因仍舊不達標準而進入黑名單，或因已實現承諾而移出灰名單。歐盟委員會制定了兩大類稅收抵制措施供成員國選擇。第一類是所謂的“征管抵制措施”（Administrative Measures），主要包括加強交易監管、增加對從黑名單轄區獲益的納稅人的風險審計、增加將黑名單轄區用于稅務籌劃的納稅人的風險審計。第二類是所謂的“立法抵制措施”（Legislative Measures），主要包括與黑名單轄區相關的某些成本不可稅前扣除、更嚴格的受控外國公司規則（CFC Rule）、更嚴格的預提所得稅（Withholding Tax）規則、對“參股豁免”制定嚴格的限制性條件。

截至2021 年年末，已經在其國內稅法中引入稅收抵制措施的歐盟成員國有奧地利、愛爾蘭、盧森堡等13 個國家⑤，其他成員國也在跟進過程之中。香港采取“順勢而為”的理性合作策略來化解雙方在稅收規則上的差異，最大限度地維護自身稅收利益。例如香港早在2017 年就被歐盟列入第一份灰名單[7]，香港隨即采取落實應對稅基侵蝕和利潤轉移項目最終成果4項最低標準（打擊有害稅收實踐、防止稅收協定濫用、國別報告、改善跨境稅收爭議解決機制）、加入《多邊稅收征管互助公約》等具體工作，于2019年3月成功從灰名單移出。2021年10月5 日香港第二次進入灰名單，香港積極地保持與歐盟的溝通與合作，并且這一次的離岸所得稅改可以針對性地消除歐盟對香港稅制地域征稅原則的擔心，以增加經濟實質要求堵塞可能造成雙重不征稅的規則漏洞，有效規避歐盟的稅收抵制措施。

3. 著眼長遠，“參股豁免”保持與國際慣例同步。“參股豁免”是近年來有關國家進行國際稅收規則改革的熱點，2017年12月美國政府推動《減稅與就業法案》通過，該法案改變美國此前一直實行的“全球征稅制”，引入“參股豁免”后的稅制被稱為“有限地域稅制”（Quasi-territorial Tax System），用以更好地打擊跨境避稅行為，鼓勵美國跨國企業集團將投資和就業移回美國。對于離岸股息所得和股權處置收益，香港的離岸所得稅改在增加經濟實質要求之外將“參股豁免”納入規則范疇，而且“經濟實質豁免”和“參股豁免”并不互為前置條件，滿足條件要求即可適用，“參股豁免”也可先于“經濟實質豁免”適用。離岸所得稅改的這一“雙重豁免”設計是一份“雙保險”，既可以化解歐盟對經濟實質要求的擔心，又可以國際通行做法維護地域征稅原則。這一次離岸所得稅改，香港著眼長遠，參照其他國家做法，引入“參股豁免”用以應對外部環境的改變和挑戰，在國際稅收規則上保持與國際慣例同步，用專業手段維護自身稅收利益和保持稅制的國際競爭力。

【注 釋】

①香港此次提出的對香港稅制的修改建議，僅聚焦源自香港境外的離岸利息所得、離岸股息所得、股權處置收益、知識產權所得等所得，因此本文將修改建議稱為“離岸所得稅改”，將修改建議涉及的所得稱為“相關離岸所得”。

②香港特別行政區政府投資推廣署.優越的亞洲商業中樞［EB/OL］.（2022-01-20）［2022-08-10］.https：//www.investhk.gov.hk/zh-cn/why-hong-kong/premier-business-hub-asia.html。

③香港對各行業、專業或商業于香港產生或得自香港的利潤征收利得稅。法團首200萬港元應評稅利潤的利得稅稅率為8.25%，其后的應評稅利潤稅率則為16.5%。至于獨資或合伙業務的法團以外人士，兩級的利得稅稅率相應為7.5%及15%。詳見https：//www.investhk.gov.hk/zh-cn/setting-hong-kong/tax-basics.html。

④如無特別說明，本文述及的利息所得、股息所得、股權處置收益、知識產權所得等，均為跨國企業集團成員實體在香港收到的源自香港境外的離岸所得。

⑤KPMG. Defensive measures in the EU against noncooperative jurisdictions for tax purposes［EB/OL］.（2021-12-20）［2022-08-10］.https：//assets.kpmg/content/dam/kpmg/xx/pdf/2021/07/defensivemeasures-in-the-eu.pdf。