建設工程施工合同涉“中途退場”糾紛的處理

周臘梅

江蘇常明律師事務所，江蘇 常州 213300

一、中途退場的原因分析

（一）生產成本上漲，導致中途退場

近年來，隨著資源性材料的緊俏，建筑市場原材料價格大幅度上漲；勞動用工成本也水漲船高，逐年上升，勞動用工成本從項目總成本占比的30%左右上升到40%左右；2020年的新冠疫情防控也致工程項目的施工工期拉長，變相影響到工人工資、材料價格等成本上漲。人、材、機等生產要素的成本大幅上漲，超出了施工方在簽訂合同時能夠預見的范圍。施工方措手不及，繼續履行合同只會讓其虧本更多，還有的施工單位喪失履行合同的能力，只能要求中途退場。

（二）管理不善，導致中途退場

管理不善，也是近年來施工方中途退場的一大原因。一方面，勞動力偏老齡化，一些新技術新工藝難以掌握；而年輕的勞動力往往心不在焉，一邊工作一邊玩手機，晚上不睡覺白天沒精神，工傷事故一觸即發。施工方管理不善的結果是，工期趕不上、質量不過關、生產中出現事故，只得選擇中途退場。

（三）合同簽訂存在重大誤解，導致中途退場

在目前供方市場十分強勢的形勢下，施工方在簽訂合同時很少有協商和修改的權利，但施工方急于求成，不斟酌條款細節，施工過程中發現存在重大誤解，繼續履行將入不敷出，施工方要求中途退場。

二、中途退場的事務處理

（一）法律依據

合同解除分為協議解除、約定解除及法定解除。發生中途退場解除合同是對當事人進行救濟的方式之一。通過合同解除，能夠使當事人在其合同目的不能實現的情形下擺脫現有合同權利義務關系的約束，重新獲得交易的自由[1]。我國《民法典》第五百六十二條規定，當事人協商一致，可以解除合同。我國《民法典》第五百六十三條規定了法定解除。我國《民法典》第五百六十五條規定了合同解除權的行使規則，當事人一方依法主張解除合同的，應當通知對方。

（二）雙方協商一致時中途退場處理

任何一方都不希望發生中途退場事件，但在出現此類情況時承發包雙方均應積極處理，妥善應對，從止損的角度爭取協商一致達成退場協議。不管承發包雙方最終能否達成退場協議，以下幾個方面是承發包雙方均應完成的內容。

1．確認已完工程量。作為發包方可以要求施工方提交已完成工作量清單供核對。作為施工方也應當積極制作已完工程量清單，并要求發包方組織行政主管部門、監理方、公證機構共同參與，對已完工程量清單到現場進行一一確認。并通過拍照、錄像等形成原始影像資料，便于在后期各方再有異議時有據可查。同時，應當收集好施工組織計劃、施工日志、檢測資料、跟蹤審計報表等相關書面資料，形成對已完成工程量的充分證明。

2．確認工程質量是否合格。一般情況下，施工方退場后，發包方另行委托第三方繼續進行施工時，表明發包方已對承包方的工程予以接受，應當視作工程質量合格。因此，達成退場協議時，有必要對施工方已完工程的質量進行檢測或進行專家評定。如涉及質量問題影響后續施工，或者需要整改、修復的，一般不宜約定由原承包方繼續修復，可以直接約定由第三方代為修復，并就修復內容及價款的處置作明確約定。

3．清點并交接現場物資。為便于及時辦理現場機物料的交接，一般應由施工方先制作現場物資清單，并列明機物料價格，該價格可以依據購置價、市場價、行業慣例等作出備注，對現場仍需繼續使用的各類物資進行盤點后，對模板、腳手架、鋼筋等涉及金額較大的物資建議附原始合同，以供發包方參考是否留用或選擇作其他處置。對不需留用的物資應安排施工方及時撤場。

4．梳理欠付工資及材料款情況。隨著政府對工人工資保護的升級，大部分工人均能按時拿到工資，但如果存在欠薪，則發包方存在依法先行支付的責任。

對于材料款，雖存在買賣合同不能突破合同相對性主張權利的基本法則，但考慮建筑材料與工程的關聯性，在退場前作梳理有百利無一害。有效掌握施工方的付款情況后，必要時可以通過工程款、材料款代付等方式避免潛在的訴訟風險。

5．確認索賠事項。施工方在退場前，就索賠價款不能達成一致意見，但就索賠事項應列出清單，交發包方審核，不僅有利于索賠時效的延長，也為以后索賠價格的確定打下基礎。承發包雙方如就工期、質量等違約責任進行索賠也應當在協議中列明，以防退場結算協議簽訂后，視作雙方放棄追究對方的違約責任。[2]

6．重視安全問題。“中途退場”既有協商一致時的順利交接，也有不能協商一致時的擅自撤離、人去樓空。無論是哪一種，均應十分重視安全問題。

對于協調一致的中途退場，應單獨制作一份安全事項交接清單，供雙方簽字確認。

如果雙方未能協商一致，或者未能辦理中途退場交接手續，施工方切不可破罐子破摔、一走了之。對屬于發包人的施工機械、設備、材料等應消除安全隱患，妥善放置并予以封存；對屬于發包人的臨時設施、生活辦公設施等，應對水、電、氣切斷源頭，封存設施。除對房屋等加鎖外，亦可以委托第三方專門單位予以看管，以免發生安全事故。

（三）雙方不能協商一致時中途退場的處理

中途退場糾紛雙方矛盾較大，協商一致達成解除協議的可能性較小。施工方會以發包方存在諸多過錯為由不同意解除合同，施工方的工人也往往會以留置權、工資未清償等理由占據施工現場不肯退場。針對此類合同解除及清場分述如下：

1．針對合同解除問題。不能協調一致的中途退場，發包方也應當及時通知施工方解除合同。如果施工方已經停止施工，甚至已經退出施工現場，但對發包方要求履行解除合同的配合義務置若罔聞，則發包方在通知無果時，應及時訴諸法律，要求對合同解除先予裁決。

2．針對中途退場的先予執行問題。不能協商一致的中途退場所涉合同解除尚不是最難問題，實務中最難處理的是合同解除時的人材機清場問題。針對一些可能引發群體性事件、影響社會穩定、影響發包方生產經營的項目，為避免損失的擴大，筆者認為，發包方可以向法院申請先予執行，責令施工單位退出現場。對中途退場先予執行的可行性分析如下：

（1）法律依據。我國《民事訴訟法》第一百零六條規定，人民法院對因情況緊急需要先予執行的案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百七十條對情況緊急解釋為：（一）需要立即停止侵害、排除妨礙的；（二）需要立即制止某項行為的；（三）追索恢復生產、經營急需的保險理賠費的；（四）需要立即返還社會保險金、社會救助資金的；（五）不立即返還款項，將嚴重影響權利人生活和生產經營的。

（2）判例參考：錫林郭勒盟鑲黃旗人民法院（2020）內2528民初171號①江蘇省南京市中級人民法院（2019）蘇01民終9535號。

裁判觀點：施工建設期間，被告某第一分公司未能在指定的限期內完工，導致99戶回遷戶長年無法進行回遷，且被告不能支付回遷戶的損失，致使政府每年向99戶回遷戶支付房租，為此，原、被告雙方于2019年1月3日經協商簽訂《終止鑲黃旗棚戶區改造開發建設項目協議清退場協議》，約定了工程結算、施工現場處理、清場事項、違約責任等，被告某第一分公司應在協議約定的期限內撤出蘇敦小區施工現場，但到目前為止被告仍未撤出蘇敦小區施工現場，致使原告無法開展盡快解決蘇敦小區回遷戶問題的后續工作。鑒于蘇敦小區涉及的回遷戶人數較多，因長期無法回遷導致99戶老百姓居無定所，為使涉案工程中99戶被拆遷戶能夠順利遷回住所，本院認為原告鑲黃旗住建局的先予執行申請符合法律規定，應予以準許。責令被告撤出鑲黃旗蘇敦小區施工現場。

（3）先予執行適用條件。綜合法律規定及判例分析，發包方就施工單位中途退場向法院申請先予執行應當滿足以下基本條件：①存在引發群體性事件、影響社會穩定等緊急情況；②施工單位存在工期等嚴重違約行為，影響到發包方的生產經營，為避免損失的擴大；③當事人之間權利義務關系明確。

（四）實際施工人中途退場問題的處理

毋庸諱言，建筑施工行業掛靠、轉包、分包現象十分普遍，屢禁不止。相較于施工企業的中途退場，實際施工人中途退場更為常見。

實際施工人中途退場，施工企業作為《建設工程施工合同》的對外簽訂者，不得不履行合同義務，出現工程質量問題，施工企業必須承擔連帶責任；出現實際施工人欠薪問題，行政管理部門也會要求施工企業承擔墊付責任。為此，施工企業應當注意以下問題。

1．結算約定明確。施工企業與實際施工人之間對于進度款的支付及工程結算的約定，應當準確清晰、具有可操作性，并避免顯失公平，影響施工項目推進。實際施工人中途退場的，施工企業與實際施工人應當及時進行結算，結算后存在超付工程款的，實際施工人應予退還。實際施工人不予配合結算的，施工企業應當固定證據材料，做好追償準備。

2．注重日常管理。施工企業應當特別注重現金流的管理，做到專款專用，提前做好資金規劃及融資安排，避免資金鏈的斷裂，對于項目大宗材料或物資應當堅持合同流、服務流、發票流、資金流四流合一。降低實際施工人因管理不善或擅自將工程款挪作他用而出現工程質量問題、工期嚴重延誤、欠薪等風險。

3．掌握用工情況。施工企業對于各工種日常用工情況，應當予以掌握。因實際施工人自身原因導致的中途退場，極易出現欠薪討薪的群體事件，導致施工企業對欠薪承擔兜底責任。施工企業除了在支付實際施工人進度款時對勞務工資的支付進行日常專項監管之外，也應當對日常用工情況予以掌握。當實際施工人惡意逃避勞務費支付義務時，既能防范勞務工人與實際施工人串通一氣、惡意討薪，也可組織證據材料，依法追究實際施工人惡意欠薪的刑事責任。

三、中途退場的注意事項

（一）退場協議約定內容的提示

1．中途退場的協議必不可少的是結算價款，該結算價款不僅應包括已完工程的量和價，還應當對發生損失金額、合同解除的違約責任等進行確認。

2．對已完成工作界面的固定，不僅應附清單也應當將公證文書或各部門、各單位現場確認材料作為附件。

3．中途退場的原因、達成協議的過程也應當在協議中進行描述。以防止一方反悔要求撤銷。

（二）行政管理手續變更的提示

建筑工程項目有其特殊性，施工單位中途退場后，發包方仍然有很多行政管理手續需要施工方的配合。因此，雙方達成的退場協議需要明確承發包雙方的此項配合義務。可以考慮采用結算價款逐步支付、工程資料逐步完善、人材機逐步退場等平衡各方權利義務，避免一方履行全部義務后，另一方不再配合而致新的糾紛發生。

（三）退場協議撤銷風險的提示

1．行使撤銷權的原因。《退場結算協議》達成后，承發包雙方行使撤銷權的案件也較為常見，這與雙方達成協議的初心有關。施工方為了能夠盡早拿到工程款，往往會對結算價款作很大讓步，一旦拿到大部分工程款后，又會以工程價款顯失公平、受脅迫等為由申請撤銷退場結算協議。發包方為了讓施工方盡早交還施工陣地也會對結算價款、違約責任等作讓步，發包方占據主動地位后，往往會以重大誤解等為由要求撤銷達成的協議。筆者認為，雙方當事人以退場等一攬子事務達成協議，應當尊重雙方當事人的初心合意。一方當事人主張案涉結算價款顯失公平，簽訂協議存在重大誤解等要求進行鑒定的，人民法院應當不予支持。

2．判例參考：江蘇省南京市中級人民法院，（2019）蘇01民終9535號民事判決書①鑲黃旗人民法院（2020）內2528民初171號。

裁判觀點：當事人以重大誤解為由請求撤銷民事法律行為，前提應當是當事人作出了意思表示，但當事人的真實意思與對外表示的意思存在不符。本案所涉的《結算與解除施工主合同的協議》和《關于結算與解除施工主合同協議的補充協議》，系各方就解除總承包合同的具體表意行為，各方當事人對于該表意行為的性質、目的、表意對象等并不存在錯誤認識。四維公司僅以股東變更、國通聚富公司作為協議簽訂時的股東對情況不是很了解為由，就主張對合同履行存在重大誤解，缺乏事實和法律依據。

綜上所述，中途退場是任何一方在簽訂合同時都不愿發生的事件，一旦發生中途退場，各方應遵從《民法典》的規定，及時履行通知的義務，也不可在不符合解除條件時胡亂通知解除合同。充分考慮解除合同的風險，慎用中途退場。